上訴人（原審被告）湖北浩文新能源有限公司。
法定代表人劉敏，總經(jīng)理。
委托代理人趙莉（代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更、訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，代收法律文書(shū)等），北京盈科（武漢）律師事務(wù)所律師。
委托代理人嚴(yán)賢兵（代理權(quán)限：一般代理），湖北浩文新能源有限公司副總經(jīng)理。
被上訴人（原審原告）劉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
委托代理人羅秋雁（代理權(quán)限：一般代理），湖北盈謙律師事務(wù)所律師。

上訴人湖北浩文新能源有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)湖北浩文公司）為與被上訴人劉某某建設(shè)工程合同糾紛一案，不服湖北省隨縣人民法院（2015）鄂隨縣民初字第01189號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年12月11日受理后，依法組成由審判員姚仁友擔(dān)任審判長(zhǎng)，代理審判員周鑫、張歡參加的合議庭，并于2015年12月22日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人湖北浩文公司的委托代理人趙莉、嚴(yán)賢兵，被上訴人劉某某及委托代理人羅秋雁到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審原告訴稱(chēng)，2013年，被告湖北浩文公司籌建期間，原告先行支付50萬(wàn)元保證金，并簽訂《工程承包合同》。原告先后承建土地平整、墊堰塘等工程，經(jīng)結(jié)算，工程費(fèi)用共計(jì)924286.76元。被告僅支付部分工程款、返還部分保證金，余款經(jīng)多次索要被告拒不支付。為維護(hù)原告合法權(quán)益，特訴至法院，請(qǐng)求依法判令被告支付工程款及保證金等共計(jì)1024826.76元，由被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)及保全費(fèi)。
原審被告湖北浩文公司辯稱(chēng)，答辯人從未收到原告訴請(qǐng)的50萬(wàn)元保證金。原告所說(shuō)的工程造價(jià)是一種預(yù)算，并不是結(jié)算，原告的工程造價(jià)并沒(méi)有得到公司驗(yàn)收與認(rèn)可。
原審查明，被告湖北浩文公司成立于2013年12月5日，劉敏與羅某均為被告湖北浩文公司的股東及發(fā)起人，2015年7月29日之前，羅某為公司法定代表人，之后變更為劉敏。2013年11月，被告湖北浩文公司在籌建過(guò)程中，要求原告劉某某及張某各交納50萬(wàn)元保證金作為公司啟動(dòng)資金，公司成立后由二人承建相關(guān)建筑工程。2013年11月6日，經(jīng)原告劉某某、張某及劉敏協(xié)商，張某以個(gè)人名義將100萬(wàn)元保證金支付至由劉敏任法定代表人的江蘇灝文電子科技有限公司賬戶(hù)，其中含原告劉某某保證金50萬(wàn)元。并于當(dāng)日，以江蘇灝文電子科技有限公司隨縣分公司名義出具收條一份。
2014年2月28日，被告湖北浩文公司（甲方）與原告劉某某（乙方）簽訂《工程承包合同》一份，約定由原告劉某某承建被告湖北浩文公司辦公樓及所有附屬工程，工程造價(jià)按湖北省建筑標(biāo)準(zhǔn)2008年定額不上浮，不下滑，由原告劉某某全額墊資，所有工程驗(yàn)收合格后，十五日內(nèi)付清全款，否則按銀行同期利率的3倍計(jì)息。雙方雖補(bǔ)充簽訂此份合同，但原告劉某某并未進(jìn)行工程主體建設(shè)。2013年10月，在被告湖北浩文公司成立前，原告劉某某已先行進(jìn)場(chǎng)施工，著手土地平整、堰塘、墊路、架線、挖水井等附屬工程，至2014年4月底完成相關(guān)附屬工程的施工。對(duì)原告劉某某的前期工程投入，原告劉某某與被告湖北浩文公司進(jìn)行多次結(jié)算，其中包括，2014年1月6日，土地平整、堰塘、墊路計(jì)290000元；2014年3月12日，架線15000元；2014年4月6日，挖水井8000元；地場(chǎng)內(nèi)排水、墊路等費(fèi)用42456.19元。
另查明，2014年4月9日，被告湖北浩文公司的現(xiàn)場(chǎng)工程量簽證單載明：湖北浩文公司臨公路土方，回填土方量為3176m3。該簽證單上加蓋有被告湖北浩文公司印章，并有羅某注明的“情況屬實(shí)”字樣及其個(gè)人簽名。另一份結(jié)算單上載明：回填方量計(jì)3176m3，合計(jì)3176m3×19元／m3=60344元，有羅某個(gè)人簽名，確認(rèn)按19元／m3結(jié)算。羅某的上述行為發(fā)生在其擔(dān)任公司法定代表人期間。
原告劉某某施工的圍墻、水溝工程完工后，原告劉某某對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行計(jì)算，制作《建筑工程造價(jià)計(jì)算書(shū)》，合計(jì)圍墻、水溝工程造價(jià)為508169.05元。該《計(jì)算書(shū)》經(jīng)被告湖北浩文公司確認(rèn)，加蓋公司公章。經(jīng)庭審核實(shí)，原告劉某某為被告湖北浩文公司施工工程款合計(jì)923969.24元，其中：1、土地平整、堰塘、墊路工程款290000元；2、架線15000元、挖水井8000元；3、場(chǎng)內(nèi)排水、墊路費(fèi)用42456.19元；4、圍墻、水溝508169.05元；5、土方工程款60344元（土方工程量3176m3×19元／m3）。
還查明，上述工程完工后，原告劉某某多次向被告湖北浩文公司索要工程款與工程保證金。2014年10月1日，被告湖北浩文公司退還原告劉某某工程保證金200000元。2014年12月1日，被告湖北浩文公司股東劉敏個(gè)人賬戶(hù)支付原告劉某某100000元工程款，于2015年2月14日再次支付100000元工程款。
原審法院認(rèn)為，因原告劉某某未取得建筑施工資質(zhì)，其與被告湖北浩文公司之間簽訂的《工程承包合同》應(yīng)為無(wú)效合同。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條“建設(shè)工程合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”，第十四條“……建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”之規(guī)定，本案中原告雖未提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，但被告湖北浩文公司已實(shí)際使用原告施工的建設(shè)工程，應(yīng)視為被告湖北浩文公司已對(duì)原告承建的工程進(jìn)行竣工驗(yàn)收。故原告劉某某主張被告湖北浩文公司依照合同約定支付工程款的訴訟請(qǐng)求符合法律規(guī)定。被告湖北浩文公司對(duì)原告劉某某主張工程款中的355456.19元（290000元＋15000元＋8000元＋42456.19元）的真實(shí)性無(wú)異議，予以采信。
對(duì)被告辯稱(chēng)《建筑工程造價(jià)計(jì)算書(shū)》是一種預(yù)算，不是工程結(jié)算，公司簽章已于2015年6月18日遺失，該《建筑工程造價(jià)計(jì)算書(shū)》未得到雙方認(rèn)可的抗辯理由，原審法院認(rèn)為，該《建筑工程造價(jià)計(jì)算書(shū)》雖是由原告劉某某出具，但《計(jì)算書(shū)》上加蓋有被告湖北浩文公司公章，并有公司當(dāng)時(shí)的法定代表人羅某簽字認(rèn)可，被告雖然對(duì)該結(jié)算結(jié)果提出異議，但并未提供相應(yīng)證據(jù)支持其抗辯理由，故公司簽章及羅某簽名應(yīng)視為被告湖北浩文公司對(duì)原告劉某某作出的工程結(jié)算結(jié)果的認(rèn)可。被告雖然依據(jù)2015年6月18日在隨州日?qǐng)?bào)上登記的公章遺失聲明主張公司印章失去效力，但在2015年6月16日，隨縣公安局出具的《制作公章通告書(shū)》中，明確表明允許羅某為被告湖北浩文公司聯(lián)系制作公司印章，該公章的遺失、制作、聲明與使用，在時(shí)間順序、因果關(guān)系上并不矛盾，故被告浩文公司僅以公章遺失聲明作為其主張公司印章失去效力的抗辯理由，不予支持。
對(duì)被告辯稱(chēng)的土方工程量?jī)H回填1100m3的抗辯理由，被告雖口頭提出異議，但并未提供有效證據(jù)予以證明，另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十九條“當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認(rèn)”之規(guī)定，對(duì)被告此項(xiàng)抗辯理由不予支持。
綜上，原告劉某某為被告湖北浩文公司施工工程款合計(jì)為923969.24元，扣減被告湖北浩文公司已支付工程款200000元，被告湖北浩文公司還應(yīng)支付723969.24元。原告劉某某支付的工程保證金500000元，扣減已返還的200000元，被告湖北浩文公司還應(yīng)返還300000元。依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條、第十四條、第十九條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決：一、被告湖北浩文新能源有限公司于判決生效之日起二十日內(nèi)支付原告劉某某下欠工程款723969.24元，返還工程保證金300000元；二、駁回原告劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)14000元，減半收取7000元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)4100元，合計(jì)11100元，由被告湖北浩文新能源有限公司負(fù)擔(dān)。
經(jīng)審理查明，原審查明的事實(shí)屬實(shí)。
對(duì)上訴人上訴爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院綜合評(píng)判如下：
關(guān)于湖北浩文公司原法定代表人羅某的行為是否能夠代表該公司的問(wèn)題。本院認(rèn)為，羅某2015年7月前系該公司法定代表人，又是完全民事行為能力人，其有權(quán)代表該公司履行有關(guān)公司事務(wù)，而其在任職期間以簽字、蓋章的形式代表該公司對(duì)劉某某工程量、工程質(zhì)量、工程款進(jìn)行的認(rèn)可，屬于其代表公司處理有關(guān)事務(wù)的行為，系法定的職務(wù)行為，依法應(yīng)屬有效；羅某即使不使用公司公章，也可以代表公司履行有關(guān)公司事務(wù)，故羅某在認(rèn)可劉某某工程量、工程質(zhì)量、工程款時(shí)使用的公章是否有效，對(duì)其認(rèn)可行為的有效性沒(méi)有影響?；谡\(chéng)信原則，現(xiàn)羅某庭審時(shí)對(duì)其代表公司認(rèn)可的工程款予以部分否認(rèn)，無(wú)證據(jù)支持和正當(dāng)理由，不應(yīng)支持?；谡\(chéng)信和信賴(lài)?yán)姹Ｗo(hù)的民事活動(dòng)的原則，即使羅某認(rèn)可劉某某工程量、工程質(zhì)量、工程款的行為損害了湖北浩文公司的利益，但系湖北浩文公司內(nèi)部管理問(wèn)題，也屬于公司與股東之間、不同股東之間糾紛。在湖北浩文公司未提供有效證據(jù)證明劉某某明知該公司內(nèi)部存在糾紛的情況下，該公司不能以此對(duì)抗善意第三人即劉某某，即該公司不得對(duì)善意第三人即劉某某主張羅某的有關(guān)認(rèn)可行為無(wú)效。湖北浩文公司或其股東如有充足有效證據(jù)證明該公司原法定代表人羅某有關(guān)職務(wù)行為損害了他們的合法權(quán)益，可依照公司法等有關(guān)法律規(guī)定向羅某提出損害賠償之訴。
關(guān)于是否需要對(duì)工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定問(wèn)題。湖北浩文公司主張的劉某某承建的圍墻已部分坍塌，其原因可能是多樣的，可能因?yàn)楣こ藤|(zhì)量不合格，也可能自然災(zāi)害或其他原因。本院認(rèn)為，羅某在有關(guān)結(jié)算清單上簽字、蓋章的行為，系法定的職務(wù)行為，視為湖北浩文公司對(duì)劉某某工程質(zhì)量進(jìn)行的認(rèn)可，并應(yīng)由湖北浩文公司負(fù)相應(yīng)法律后果，故對(duì)其申請(qǐng)法院二審對(duì)工程質(zhì)量鑒定的主張，不予支持。
關(guān)于保證金問(wèn)題。雖然湖北浩文公司上訴稱(chēng)其沒(méi)有收到保證金，但根據(jù)有關(guān)證據(jù)，劉某某系按湖北浩文公司有關(guān)股東、法定代表人的要求將保證金支付給江蘇灝文電子科技有限公司，湖北浩文公司一審也提供了其退還劉某某保證金的證據(jù)，故對(duì)該公司上訴稱(chēng)其未收到保證金的上訴理由，本院不予支持。
本院二審中，劉某某向本院提出在一審判決的給付款項(xiàng)基礎(chǔ)上自愿放棄15萬(wàn)元。本院認(rèn)為，劉某某作為原審原告對(duì)自己的訴訟請(qǐng)求有自由處分權(quán)，故對(duì)劉某某提出的在一審判決的款項(xiàng)基礎(chǔ)上放棄15萬(wàn)元的請(qǐng)求，本院予以認(rèn)可。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)予維持，但因劉某某放棄部分訴訟請(qǐng)求，本院予以改判。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第十三條、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷(xiāo)湖北省隨縣人民法院（2015）鄂隨縣民初字第01189號(hào)民事判決；
二、湖北浩文新能源有限公司于本判決生效之日起二十日內(nèi)支付劉某某下欠工程款573969.24元，返還工程保證金300000元，共計(jì)873969.24元；
三、駁回劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)14000元，減半收取7000元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)4100元，合計(jì)11100元，由湖北浩文新能源有限公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)14016元，由湖北浩文新能源有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　姚仁友 代理審判員　　周　鑫 代理審判員　　張　歡

書(shū)記員：趙曼曼