劉某某
阮祥勇（湖北樸誠(chéng)勇毅律師事務(wù)所）
柯某某

上訴人（原審原告）:劉某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省紅安縣人，住紅安縣。
委托代理人:阮祥勇，湖北樸誠(chéng)勇毅律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被上訴人（原審原告）:柯某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省紅安縣人，住紅安縣。
上訴人劉某某因與被上訴人柯某某生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案，不服湖北省紅安縣人民法院（2016）鄂1122民初48號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年9月28日立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。
上訴人劉某某及其委托代理人阮祥勇，被上訴人柯某某均到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
劉某某上訴請(qǐng)求:請(qǐng)求二審撤銷(xiāo)原判、依法改判或發(fā)回重審；一、二審案件受理費(fèi)全部由柯某某負(fù)擔(dān)。
事實(shí)與理由:一、原審認(rèn)定本人承擔(dān)30%的賠償責(zé)任，屬于故意偏袒對(duì)方。
對(duì)方首先動(dòng)手打人，并且受到刑事處罰，其應(yīng)該承擔(dān)全部責(zé)任。
二、一審判決對(duì)本人主張的誤工費(fèi)沒(méi)有支持與事實(shí)不符。
本人一直在家從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，存在誤工。
三、一審判決少認(rèn)定850元的伙食補(bǔ)助費(fèi)，應(yīng)予糾正。
四、一審判決對(duì)本人的精神撫慰金3000元沒(méi)有認(rèn)定是錯(cuò)誤的。
柯某某辯稱(chēng)，對(duì)方承擔(dān)30%的責(zé)任偏低，本人不應(yīng)承擔(dān)全責(zé)；本人不清楚誤工費(fèi)和住院伙食補(bǔ)助費(fèi)是否計(jì)算正確；出事后本人為解決糾紛積極去看望對(duì)方。
劉某某向一審法院起訴，請(qǐng)求:判令柯某某賠償各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失106673.12元。
一審法院認(rèn)定事實(shí):2015年1月13日，劉某某在門(mén)前塘清洗袋子時(shí)聽(tīng)到柯某某罵其丈夫柯耀南，便與柯某某發(fā)生口角，柯某某上前打了劉某某一耳光，劉某某從地上拿起棒槌和水泥塊扔向柯某某，卻打到了一旁勸架的柯某某母親胡金蘭身上。
柯某某見(jiàn)狀又連續(xù)打了劉某某幾耳光，將劉某某打倒在地后朝劉某某屁股踢了一腳。
劉某某當(dāng)即被送往紅安縣人民醫(yī)院住院治療15天，柯某某支付了劉某某住院期間的醫(yī)療費(fèi)用33000元。
經(jīng)紅安科正法醫(yī)司法鑒定所鑒定外傷致右股骨頸骨折，損傷程度為輕傷二級(jí)，并經(jīng)湖北誠(chéng)信司法鑒定所鑒定為九級(jí)傷殘，誤工期為傷后300日，護(hù)理期為傷后150日；后續(xù)治療費(fèi)為13000元。
柯某某于2015年5月8日被一審法院判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月。
一審法院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定:侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
侵害他人造成人身?yè)p害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。
造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助器具費(fèi)和殘疾賠償金。
被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。
本案中雙方當(dāng)事人發(fā)生口角是雙方打架的起因，在隨后的過(guò)程中，劉某某將棒槌和水泥塊打到柯某某母親胡金蘭，激怒柯某某，以致柯某某將劉某某打成輕傷。
柯某某致傷劉某某，對(duì)劉某某人身造成損害，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；但劉某某對(duì)損害的發(fā)生亦有過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)適當(dāng)減輕柯某某的責(zé)任。
本院確定柯某某承擔(dān)70%的責(zé)任，劉某某自行承擔(dān)30%的責(zé)任。
對(duì)劉某某訴訟請(qǐng)求中合理的部分予以支持，損失的具體數(shù)額，依據(jù)庭審查明的事實(shí)和證據(jù)予以核定。
關(guān)于誤工費(fèi)的問(wèn)題，因劉某某未提供因誤工減少收入的證明，且劉某某已年滿(mǎn)62周歲，在柯某某打傷劉某某前，劉某某因小時(shí)候摔倒已經(jīng)造成右腿膝蓋處畸形，故對(duì)劉某某誤工費(fèi)的訴訟請(qǐng)求，不予支持。
關(guān)于精神撫慰金的問(wèn)題，《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》第一條 ?規(guī)定:“因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。
對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。
”故劉某某請(qǐng)求賠償精神撫慰金，不予支持。
經(jīng)核定劉某某損失包括:1、醫(yī)療費(fèi)33000元，2、后期治療費(fèi)13000元（依司法鑒定結(jié)論），3、傷殘賠償金47376元（依司法鑒定的九級(jí)傷殘，參照2016年度湖北省農(nóng)村居民人均純收入計(jì)算:11844元/年×20年×20%=47376元）,4、護(hù)理費(fèi)12796.44元（參照本地上一年度居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工的平工資計(jì)算31138元/年÷365天×150天=12796.44元）,5、住院伙食補(bǔ)助750元（50元/天×15天=750元），6、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)225元（15元/天×15天=225元），7、鑒定費(fèi)2200元，8、交通費(fèi)800元，合計(jì)110147.44元。
由柯某某承擔(dān)77103.20元（110147.44元×70%=77103.20元），扣除柯某某已支付的33000元，柯某某還應(yīng)賠償劉某某44103.20元。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條 ?之規(guī)定，判決如下:一、柯某某賠償劉某某各項(xiàng)損失44103.20元，此款限于判決生效后十日內(nèi)給付。
二、駁回劉某某其它的訴訟請(qǐng)求。
二審中，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)。
本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
二審另查明，柯某某當(dāng)庭認(rèn)可劉某某存在誤工，但認(rèn)為劉某某每年勞動(dòng)收入不超過(guò)1萬(wàn)元，但劉某某認(rèn)為其一年勞動(dòng)收入有1.5萬(wàn)元。
柯某某亦當(dāng)庭認(rèn)可劉某某住院32天。
本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為:1、一審責(zé)任劃分是否恰當(dāng)；2、一審對(duì)劉某某的誤工費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)及精神撫慰金等損失處理是否有誤。
一、關(guān)于一審判決責(zé)任劃分是否恰當(dāng)?shù)膯?wèn)題。
《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定:“侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
”“被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。
”本案中，柯某某與劉某某發(fā)生口角，柯某某動(dòng)手打了劉某某一耳光，此時(shí)劉某某并未構(gòu)成傷殘。
后劉某某將棒槌和水泥塊打到柯某某母親胡金蘭，激怒柯某某，以致柯某某將劉某某打成輕傷。
故柯某某致傷劉某某，對(duì)劉某某人身造成損害其應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，劉某某對(duì)損害的發(fā)生亦有過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)適當(dāng)減輕侵權(quán)人柯某某的責(zé)任。
一審判決確定柯某某承擔(dān)70%的責(zé)任，劉某某自行承擔(dān)30%的責(zé)任并無(wú)不當(dāng)，劉某某的上訴理由不能成立，本院依法予以維持。
二、關(guān)于一審對(duì)劉某某的誤工費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)及精神撫慰金等損失處理是否有誤的問(wèn)題。
1、劉某某的誤工損失應(yīng)否計(jì)算。
本案中，因柯某某自認(rèn)劉某某存在誤工，且劉某某在家亦干些農(nóng)活，故劉某某存在誤工，本院予以認(rèn)定。
《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條 ?規(guī)定，“誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。
受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。
”劉某某的誤工時(shí)間按照上述規(guī)定為其受傷至定殘日前一天，現(xiàn)其主張誤工300天，短于法律規(guī)定的時(shí)間，對(duì)其沒(méi)有主張的天數(shù)應(yīng)屬于其自動(dòng)放棄，故本院對(duì)300天誤工天數(shù)予以支持。
劉某某的誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，柯某某認(rèn)為劉某某每年勞動(dòng)收入不超過(guò)1萬(wàn)元，劉某某認(rèn)為其一年勞動(dòng)收入有1.5萬(wàn)元，考慮到劉某某受傷前右腿膝蓋處畸形，本院酌定劉某某一年收入為1.2萬(wàn)元，故劉某某的誤工損失為9863.01元（300*12000/365）。
2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)。
劉某某住院32天，應(yīng)為1600元（32*50），一審計(jì)算住院伙食補(bǔ)助費(fèi)15天有誤，本院依法予以糾正。
3、精神撫慰金。
《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第一百三十八條 ?的規(guī)定，被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)在刑事訴訟過(guò)程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。
因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。
柯某某于2015年5月8日因此次侵權(quán)構(gòu)成犯罪，被一審法院判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月。
故劉某某受犯罪侵犯要求柯某某賠償精神撫慰金，不予支持。
一審對(duì)此不予支持并無(wú)不當(dāng)，本院依法予以維持。
綜上，劉某某的經(jīng)濟(jì)損失為1、醫(yī)療費(fèi)33000元，2、后期治療費(fèi)13000元（依司法鑒定結(jié)論），3、傷殘賠償金47376元（依司法鑒定的九級(jí)傷殘，參照2016年度湖北省農(nóng)村居民人均純收入計(jì)算:11844元/年×20年×20%=47376元）,4、護(hù)理費(fèi)12796.44元（參照本地上一年度居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工的平工資計(jì)算31138元/年÷365天×150天=12796.44元）,5、住院伙食補(bǔ)助1600元（50元/天×32天=750元），6、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)225元（15元/天×15天=225元），7、誤工費(fèi)9863.01元（300×12000/365），8、鑒定費(fèi)2200元，9、交通費(fèi)800元，合計(jì)120860.45元。
由柯某某負(fù)擔(dān)70%，即84602.32元，扣除柯某某已支付的33000元，柯某某還應(yīng)賠償劉某某51602.32元；其余30%損失由劉某某自負(fù)。
綜上，劉某某的上訴請(qǐng)求部分成立，本院予以支持。
依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷(xiāo)湖北省紅安縣人民法院（2016）鄂1122民初48號(hào)民事判決；
二、被上訴人柯某某賠償上訴人劉某某各項(xiàng)損失共計(jì)51602.32元，此款限于本判決生效后十日內(nèi)給付。
三、駁回上訴人劉某某其它的訴訟請(qǐng)求。
如未按判決書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)1050元，由上訴人劉某某負(fù)擔(dān)300元，被上訴人柯某某負(fù)擔(dān)750元；二審案件受理費(fèi)1100元，由上訴人劉某某負(fù)擔(dān)300元，柯某某負(fù)擔(dān)800元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為:1、一審責(zé)任劃分是否恰當(dāng)；2、一審對(duì)劉某某的誤工費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)及精神撫慰金等損失處理是否有誤。
一、關(guān)于一審判決責(zé)任劃分是否恰當(dāng)?shù)膯?wèn)題。
《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定:“侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
”“被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。
”本案中，柯某某與劉某某發(fā)生口角，柯某某動(dòng)手打了劉某某一耳光，此時(shí)劉某某并未構(gòu)成傷殘。
后劉某某將棒槌和水泥塊打到柯某某母親胡金蘭，激怒柯某某，以致柯某某將劉某某打成輕傷。
故柯某某致傷劉某某，對(duì)劉某某人身造成損害其應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，劉某某對(duì)損害的發(fā)生亦有過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)適當(dāng)減輕侵權(quán)人柯某某的責(zé)任。
一審判決確定柯某某承擔(dān)70%的責(zé)任，劉某某自行承擔(dān)30%的責(zé)任并無(wú)不當(dāng)，劉某某的上訴理由不能成立，本院依法予以維持。
二、關(guān)于一審對(duì)劉某某的誤工費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)及精神撫慰金等損失處理是否有誤的問(wèn)題。
1、劉某某的誤工損失應(yīng)否計(jì)算。
本案中，因柯某某自認(rèn)劉某某存在誤工，且劉某某在家亦干些農(nóng)活，故劉某某存在誤工，本院予以認(rèn)定。
《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條 ?規(guī)定，“誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。
受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。
”劉某某的誤工時(shí)間按照上述規(guī)定為其受傷至定殘日前一天，現(xiàn)其主張誤工300天，短于法律規(guī)定的時(shí)間，對(duì)其沒(méi)有主張的天數(shù)應(yīng)屬于其自動(dòng)放棄，故本院對(duì)300天誤工天數(shù)予以支持。
劉某某的誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，柯某某認(rèn)為劉某某每年勞動(dòng)收入不超過(guò)1萬(wàn)元，劉某某認(rèn)為其一年勞動(dòng)收入有1.5萬(wàn)元，考慮到劉某某受傷前右腿膝蓋處畸形，本院酌定劉某某一年收入為1.2萬(wàn)元，故劉某某的誤工損失為9863.01元（300*12000/365）。
2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)。
劉某某住院32天，應(yīng)為1600元（32*50），一審計(jì)算住院伙食補(bǔ)助費(fèi)15天有誤，本院依法予以糾正。
3、精神撫慰金。
《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第一百三十八條 ?的規(guī)定，被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)在刑事訴訟過(guò)程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。
因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。
柯某某于2015年5月8日因此次侵權(quán)構(gòu)成犯罪，被一審法院判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月。
故劉某某受犯罪侵犯要求柯某某賠償精神撫慰金，不予支持。
一審對(duì)此不予支持并無(wú)不當(dāng)，本院依法予以維持。
綜上，劉某某的經(jīng)濟(jì)損失為1、醫(yī)療費(fèi)33000元，2、后期治療費(fèi)13000元（依司法鑒定結(jié)論），3、傷殘賠償金47376元（依司法鑒定的九級(jí)傷殘，參照2016年度湖北省農(nóng)村居民人均純收入計(jì)算:11844元/年×20年×20%=47376元）,4、護(hù)理費(fèi)12796.44元（參照本地上一年度居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)職工的平工資計(jì)算31138元/年÷365天×150天=12796.44元）,5、住院伙食補(bǔ)助1600元（50元/天×32天=750元），6、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)225元（15元/天×15天=225元），7、誤工費(fèi)9863.01元（300×12000/365），8、鑒定費(fèi)2200元，9、交通費(fèi)800元，合計(jì)120860.45元。
由柯某某負(fù)擔(dān)70%，即84602.32元，扣除柯某某已支付的33000元，柯某某還應(yīng)賠償劉某某51602.32元；其余30%損失由劉某某自負(fù)。
綜上，劉某某的上訴請(qǐng)求部分成立，本院予以支持。

依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷(xiāo)湖北省紅安縣人民法院（2016）鄂1122民初48號(hào)民事判決；
二、被上訴人柯某某賠償上訴人劉某某各項(xiàng)損失共計(jì)51602.32元，此款限于本判決生效后十日內(nèi)給付。
三、駁回上訴人劉某某其它的訴訟請(qǐng)求。
如未按判決書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)1050元，由上訴人劉某某負(fù)擔(dān)300元，被上訴人柯某某負(fù)擔(dān)750元；二審案件受理費(fèi)1100元，由上訴人劉某某負(fù)擔(dān)300元，柯某某負(fù)擔(dān)800元。

審判長(zhǎng)：楊靜

書(shū)記員：劉延超