上訴人（原審原告）：劉某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住寧安市。委托訴訟代理人：安傳友，黑龍江學(xué)府律師事務(wù)所牡丹江分所律師。被上訴人（原審被告）：寧安緯豪木業(yè)有限公司，住所地寧安市。法定代表人：劉慶輝，董事長。委托訴訟代理人：牛金堂，黑龍江合興律師事務(wù)所律師。

劉某某上訴請求：1.撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判支持劉某某訴訟請求；2.一、二審訴訟費用由緯豪木業(yè)公司承擔(dān)。事實和理由：1.一審判決認(rèn)定事實錯誤。首先，緯豪木業(yè)公司與劉某某未簽訂書面勞動合同，緯豪木業(yè)公司在一審?fù)彆r也稱與劉某某簽訂是勞務(wù)合同，而且該合同缺少勞動合同必要條款。其次，一審法院認(rèn)定劉某某在停工留薪期后未上班視為主動解除勞動合同，無事實依據(jù)。2.一審判決適用法律錯誤。首先，一審法院狹義的理解法定退休年齡的概念，《黑龍江省貫徹〈工傷保險條例〉實施辦法》中規(guī)定的法定退休年齡，本身含義是指對已經(jīng)繳納了醫(yī)療保險與失業(yè)保險達到法定退休年齡，否則與勞動法相悖。其次，根據(jù)《黑龍江省關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的處理意見（二）》第七條的規(guī)定，緯豪木業(yè)公司未給劉某某繳納社會保險以及在未進行工傷賠償?shù)那闆r下解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)賠償劉某某雙倍補償金。再次，原審法院應(yīng)依據(jù)省統(tǒng)籌地區(qū)職工人均工資標(biāo)準(zhǔn)計算劉某某工資數(shù)額，依據(jù)牡丹江市職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計算，適用法律錯誤。緯豪木業(yè)公司辯稱，1.劉某某到緯豪木業(yè)公司時已年滿52周歲，根據(jù)《黑龍江省貫徹工傷保險條例實施辦法》規(guī)定不享受一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金；2.劉某某與緯豪木業(yè)公司簽訂勞動合同，如果內(nèi)容欠缺，可依據(jù)法律規(guī)定補足，但不涉及勞動合同的效力，也就不存在11個月雙倍工資的問題。劉某某向一審法院起訴請求：1.解除劉某某與緯豪木業(yè)公司之間的勞動關(guān)系，并判決緯豪木業(yè)公司支付經(jīng)濟補償金6472.50元；2.緯豪木業(yè)公司支付未簽訂勞動合同的11個月雙倍工資差額47465元；3.緯豪木業(yè)公司支付停工留薪期工資46980；4.緯豪木業(yè)公司支付二次手術(shù)期間的住院伙食補助費1600元；5.緯豪木業(yè)公司支付二次手術(shù)期間護理費2428.96元；6.緯豪木業(yè)公司支付一次性傷殘補助金35321.38元；7.緯豪木業(yè)公司支付一次性傷殘就業(yè)補助金51780元；8.緯豪木業(yè)公司支付一次性工傷醫(yī)療補助金86300元。上述各項請求共計278347.84元。訴訟費由緯豪木業(yè)公司承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實：劉某某與緯豪木業(yè)公司于2016年3月27日簽訂勞動合同，雙方形成勞動關(guān)系。2016年6月13日，劉某某在車間工作時，右手被機器造成傷害。2016年7月16日，緯豪木業(yè)公司向?qū)幇彩腥肆Y源和社會保障局申請工傷認(rèn)定。2016年9月29日，寧安市人力資源和社會保障局對該事故認(rèn)定為工傷。2016年12月30日，牡丹江市勞動能力鑒定委員會出具鑒定結(jié)論書，認(rèn)定劉某某傷殘七級。劉某某在寧安市人民醫(yī)院住院治療時間為2016年10月18日至2016年11月3日，住院16天，護理人員為其丈夫歷喜財。2017年6月9日，寧安市社會保險事業(yè)管理局出具劉某某未在寧安市社會保險事業(yè)管理局參加城鎮(zhèn)職工社會養(yǎng)老保險。2016年7月22日，劉某某與緯豪木業(yè)公司簽訂協(xié)議一份，約定劉某某協(xié)助緯豪木業(yè)公司給劉某某辦理的意外險理賠事宜，且把理賠款9628.62元打到劉某某提供的賬戶中，作為緯豪木業(yè)公司賠付劉某某傷殘賠付的一部分。緯豪木業(yè)公司于2017年5月15日通過銀行轉(zhuǎn)賬給原告11145元。緯豪木業(yè)公司已給付劉某某傷殘補助金20773.62元。緯豪木業(yè)公司向劉某某發(fā)放2016年3月份-9月份的工資金額分別為496元、1861元、1793元、1600元、1600元、1600元、1600元。2017年7月17日，寧安市勞動人事爭議仲裁委員會出具關(guān)于劉某某與緯豪木業(yè)公司仲裁裁決書，裁決緯豪木業(yè)公司支付劉某某工傷保險待遇10345.39元（其中：一次性傷殘補助金補差6894.67元、第二次住院期間伙食補助費240元、第二次住院期間護理費3210.72元）及駁回劉某某其他的仲裁請求。劉某某對仲裁裁決書不服，于2017年7月20日向一審法院提起訴訟。緯豪木業(yè)公司沒有為劉某某參加工傷保險。一審法院認(rèn)為，《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）第四十四條第二項規(guī)定：勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定:用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。本案中，劉某某在發(fā)生事故時年滿52周歲，雖已達到法定退休年齡，但原告未依法享受養(yǎng)老保險待遇，按照勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，勞動者達到退休年齡并不必然導(dǎo)致勞動合同終止?！吨腥A人民共和國勞動法》及相關(guān)法律并沒有規(guī)定勞動者一方的年齡不得高于法定退休年齡，只要未違反法律禁止性規(guī)定的有關(guān)勞動能力的人員，均能成為勞動關(guān)系中的勞動者。因此，劉某某與緯豪木業(yè)公司之間的用人關(guān)系仍為勞動關(guān)系，而不是勞務(wù)關(guān)系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用＜工傷保險條例＞請示的答復(fù)》規(guī)定：“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間，因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用工傷保險條例的有關(guān)規(guī)定進行工傷認(rèn)定”。依據(jù)《勞動合同法》第十六條規(guī)定“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效”。因此，緯豪木業(yè)公司與劉某某于2016年3月27日簽訂的合同為勞動合同。因此，劉某某要求緯豪木業(yè)公司支付未簽訂勞動合同的11個月雙倍工資差額47465元，不符合法律規(guī)定，本院不予支持。另查明，緯豪木業(yè)公司沒有為劉某某參加工傷保險。依據(jù)《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用”。依據(jù)上述規(guī)定，緯豪木業(yè)公司應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)劉某某工傷保險責(zé)任。關(guān)于月工資，緯豪木業(yè)公司提供2016年3月份工資為496元、4月份工資1861元、5月份工資1793元，但2016年3月份劉某某僅在緯豪木業(yè)公司處上班7.5天不應(yīng)計算到月平均工資內(nèi)，月平均工資應(yīng)按2016年4月份與5月份工資總和除以2計算為（1861元＋1793元）÷2=1827元，但依據(jù)《工傷保險條例》第六十四條規(guī)定“本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算”。另查明，2016年牡丹江市職工平均工資為48200元/年，2016年牡丹江市職工月平均工資為48200元÷12個月=4016.67元/月，原告本人月平均工資1827元低于4016.67元×60%=2410元，故劉某某的月工資應(yīng)按2410元計算。根據(jù)《工傷保險條例》第三十三條第二款“停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇?！币罁?jù)牡丹江市勞動能力鑒定委員會對劉某某傷殘七級的鑒定出具鑒定結(jié)論書的時間為2016年12月30日，故停工留薪期為2016年6月13日至2016年12月30日，相當(dāng)于六個半月的月工資，合計為2410元×6.5個月=15665元，緯豪木業(yè)公司已支付劉某某四個月工資6400元，緯豪木業(yè)公司應(yīng)支付給劉某某剩余的停工留薪期工資為15665元-6400元=9265元，劉某某超出部分的主張，不予支持。停工留薪期過后，劉某某并未回緯豪木業(yè)公司處上班，應(yīng)視為雙方于2016年12月31日解除勞動合同。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同，包括未依法為勞動者繳納社會保險費的及依據(jù)第四十六條用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定“勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償金的月工資按照勞動者應(yīng)得工資計算”?！秳趧雍贤ā返谒氖邨l第一款“經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償”。緯豪木業(yè)公司提供的劉某某2016年3月份考勤表顯示2016年3月24日下午劉某某就在緯豪木業(yè)公司處工作，依據(jù)《勞動合同法》第十條第三款規(guī)定“用工單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立”。庭審中，劉某某自認(rèn)在發(fā)生事故后就沒有去緯豪木業(yè)公司處上班。因此，勞動關(guān)系應(yīng)從2016年3月24日起計算至雙方解除勞動合同之日即2016年12月31日止，超過六個月，不滿1年，緯豪木業(yè)公司關(guān)于經(jīng)濟補償金應(yīng)向劉某某支付1個月工資。緯豪木業(yè)公司應(yīng)給付劉某某經(jīng)濟補償金為2410元，劉某某超出部分的主張，不予支持。關(guān)于住院伙食補助費，依照《工傷保險條例》第三十條規(guī)定“職工住院治療工傷的伙食補助費，以及經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的交通、食宿費用從工傷保險基金支付，基金支付的具體標(biāo)準(zhǔn)由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定?！奔澳档そ腥肆Y源和社會保障局下發(fā)的《關(guān)于制定牡丹江市職工住院治療工商的伙食補助費及到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的交通、食宿費用標(biāo)準(zhǔn)的通知》第一條規(guī)定“參加工傷保險的職工住院治療工傷，其伙食補助費標(biāo)準(zhǔn)為每天15元。未參加工傷保險的用人單位，其職工住院治療工傷的，其伙食補助費由用人單位承擔(dān)”。劉某某住院治療16天，伙食補助費共計240元，劉某某超出部分的主張，不予支持。關(guān)于二次手術(shù)期間護理費2428.96元，緯豪木業(yè)公司對上述金額認(rèn)可，予以支持。依照《工傷保險條例》第三十七條規(guī)定“職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘13個月的本人工資”傷殘補助金應(yīng)為2410元×13個月=31330元，扣除緯豪木業(yè)公司已給付劉某某傷殘補助金20773.62元，緯豪木業(yè)公司應(yīng)給付劉某某一次性傷殘補助金10556.38元，超出部分，不予支持。依據(jù)《工傷保險條例》第三十七條第二項“勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定”?！逗邶埥∝瀼亍垂ｋU條例〉實施辦法》（黑政發(fā)[2016]5號）第十四條“工傷職工達到退休年齡或者辦理退休手續(xù)的，不享受一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金”以及《關(guān)于企業(yè)職工法定退休年齡涵義的復(fù)函》（勞社廳[2001]125號）的規(guī)定“國家法定的企業(yè)職工退休年齡是指國家法律規(guī)定的正常退休年齡，即：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲”，劉某某1964年3月出生，發(fā)生工傷時已經(jīng)超過女職工退休年齡50周歲，根據(jù)上述規(guī)定，劉某某要求一次性工傷醫(yī)療補助金86300元和傷殘就業(yè)補助金51780元，不予支持。綜上所述，劉某某要求的訴訟請求部分合理，予以支持。依照《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第十六條、第三十八條、第四十四條、第四十六條、第四十七條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條、《工傷保險條例》第三十條、第三十三條、第三十七條、第六十二條、第六十四條、《黑龍江省貫徹〈工傷保險條例〉實施辦法》第十四條規(guī)定如下：一、劉某某與緯豪木業(yè)公司于2016年12月31日解除勞動合同，緯豪木業(yè)公司于本判決發(fā)生法律效力之日給付劉某某經(jīng)濟補償金2410元、伙食補助費240元、護理費2428.96元、一次性傷殘補助金10556.38元、停工留薪期工資9265元，合計24900.34元；二、駁回劉某某其他的訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費10元，保全申請費1270元，由緯豪木業(yè)公司負(fù)擔(dān)。本院二審期間，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)，本院認(rèn)定的事實與原審一致。
上訴人劉某某因與被上訴人寧安緯豪木業(yè)有限公司（以下簡稱緯豪木業(yè)公司）勞動爭議糾紛一案，不服黑龍江省寧安市人民法院（2017）黑1084民初1222號民事判決，向本院提出上訴。本院于2018年3月1日立案后，依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，關(guān)于緯豪木業(yè)公司是否應(yīng)向劉某某支付二倍工資差額的問題。《中華人民共和國勞動合同法》第十六條規(guī)定：“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效?！薄逗邶埥￡P(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題處理意見（二）》第七條規(guī)定：“用人單位與勞動者簽訂的簡易合同具備勞動合同基本事項并約定雙方當(dāng)事人之間基本權(quán)利義務(wù)的，勞動者要求用人單位支付未訂立書面勞動合同期間二倍工資的，不予支持。但用人單位提供的勞動合同文本未載明勞動合同必備條款給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！北景钢校暫滥緲I(yè)公司與劉某某簽訂臨時合同，對雙方權(quán)利義務(wù)進行了約定，故劉某某以與緯豪木業(yè)公司未簽訂書面勞動合同應(yīng)支付二倍工資差額的訴訟請求，本院不予支持。關(guān)于緯豪木業(yè)公司是否應(yīng)給付劉某某一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金的問題?！豆ｋU條例》第三十七條第二項規(guī)定：“勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！薄逗邶埥∝瀼亍垂ｋU條例〉實施辦法》（黑政發(fā)[2016]5號）第十四條第二款規(guī)定：“工傷職工達到退休年齡或者辦理退休手續(xù)的，不享受一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。”本案中，劉某某在解除勞動合同時，已達到退休年齡，故緯豪木業(yè)公司不應(yīng)向劉某某給付一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金。劉某某主張解除勞動合同時已達到退休年齡，但并未享受養(yǎng)老保險待遇，故緯豪木業(yè)公司應(yīng)給付劉某某一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金。劉某某的該項主張沒有法律依據(jù)，對該項主張本院不予支持。關(guān)于劉某某計算本人工資標(biāo)準(zhǔn)問題。《工傷保險條例》第六十四條規(guī)定：“本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算”。第十六條規(guī)定：“工傷保險基金在直轄市和設(shè)區(qū)的市實行全市統(tǒng)籌，其他地區(qū)的統(tǒng)籌層次由省、自治區(qū)人民政府確定?！币约案鶕?jù)《國務(wù)院關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》規(guī)定，原則上確定地級上行政區(qū)（包括地、市、州、盟）為統(tǒng)籌單位。本案中，劉某某工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)，緯豪木業(yè)公司住所地為寧安市寧安鎮(zhèn)，故原審法院按牡丹江市職工平均工資確定劉某某的本人工資并無不當(dāng)。另外，停工留薪期過后，劉某某未再回緯豪木業(yè)公司工作，原審法院認(rèn)定雙方勞動關(guān)系從2016年3月24日開始至2016年12月31日止，緯豪木業(yè)公司應(yīng)給付劉某某經(jīng)濟補償金為2410元并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。綜上所述，劉某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費10元，由劉某某負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長　　錢大龍
審判員　　于　堯
審判員　　姜云虎

書記員：李維嘉