上訴人（原審被告）：劉某和，男，xxxx年xx月xx日出生，滿族，農(nóng)民，現(xiàn)住河北省圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣。委托訴訟代理人：殷寶信，男，xxxx年xx月xx日出生，滿族，圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣圍場(chǎng)鎮(zhèn)紀(jì)元法律服務(wù)所法律工作者，住河北省圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣。被上訴人（原審原告）:承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司，住所地圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣圍場(chǎng)鎮(zhèn)伊遜路338號(hào)。法定代表人：邢磊，職務(wù)：總經(jīng)理。委托訴訟代理人：李術(shù)榮，河北正圍律師事務(wù)所律師。

劉某和的上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求撤銷原判，依法改判認(rèn)定雙方自2016年7月起存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)和理由：一審法院認(rèn)定上訴人應(yīng)該有社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)是錯(cuò)誤的。上訴人屬于進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工，本人沒(méi)有社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)。一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，依法應(yīng)予撤銷。承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司辯稱，上訴人劉某和到我公司處工作時(shí)已經(jīng)年滿60周歲，雙方當(dāng)時(shí)協(xié)商就是勞務(wù)關(guān)系，不屬于勞動(dòng)關(guān)系。承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司向一審法院起訴請(qǐng)求：原告與被告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年7月原告承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司招用被告劉某和為工人，安排被告劉某和在其承建的圍場(chǎng)鎮(zhèn)麗水灣小區(qū)從事門衛(wèi)工作，雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，被告劉某和受原告管理，由原告發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬1800.00元/月。2017年1月18日，被告劉某和在上班期間對(duì)出入工地的人員進(jìn)行詢問(wèn)時(shí)，被他人推到致傷。并于當(dāng)日住進(jìn)圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣醫(yī)院治療，2017年2月20日出院。之后未再到原告處上班。被告劉某和認(rèn)為其在履行職務(wù)期間受到傷害，應(yīng)屬于工傷，而原告承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司沒(méi)有依法為其申報(bào)工傷。故被告劉某和向圍場(chǎng)滿族蒙族自治縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求確認(rèn)其與原告存在勞動(dòng)關(guān)系。2017年11月28日，圍場(chǎng)滿族蒙族自治縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出圍勞人仲裁字【2017】第179號(hào)仲裁裁決書，確認(rèn)原、被告雙方自2016年7月至今存在勞動(dòng)關(guān)系。原告對(duì)仲裁裁決不服，訴至本院，請(qǐng)求法院依法裁決。一審法院認(rèn)為，原告承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司是合法登記的有限責(zé)任公司，符合用人單位的主體資格，被告劉某和系合法成年人，原、被告雙方均符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，原告承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司安排被告劉某和負(fù)責(zé)門衛(wèi)工作，說(shuō)明被告受原告的勞動(dòng)管理，且被告從事原告安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)，被告劉某和生于1956年6月24日，2016年7月進(jìn)入原告公司工作時(shí)已年滿60周歲，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第七條的規(guī)定用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。被告劉某和到原告公司工作時(shí)已年滿60周歲，應(yīng)該有社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)，與原告系勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系，但沒(méi)有被告劉某和領(lǐng)取退休金或享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的相關(guān)書證予以證實(shí)。同樣應(yīng)確認(rèn)原、被告之間存在勞務(wù)關(guān)系。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條和最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）第七條的規(guī)定，判決，原告承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司與被告劉某和不存在勞動(dòng)關(guān)系。案件受理費(fèi)10.00元，減半收取計(jì)5.00元。由被告劉某和承擔(dān)。本院二審期間，上訴人劉某和提供圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理局出具的證明，證實(shí)上訴人劉某和沒(méi)有繳納和享受基本職工養(yǎng)老保險(xiǎn)，劉某和系進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工。被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司對(duì)此證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)為，對(duì)此證據(jù)的真實(shí)性沒(méi)有異議，但達(dá)不到上訴人的證明目的。經(jīng)審理查明，2016年7月被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司招用上訴人劉某和為工人，安排上訴人劉某和在其承建的圍場(chǎng)鎮(zhèn)麗水灣小區(qū)從事門衛(wèi)工作，雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，上訴人劉某和受被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司管理，由被上訴人發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬1800.00元/月。2017年1月18日，上訴人劉某和在上班期間對(duì)出入工地的人員進(jìn)行詢問(wèn)時(shí)，被他人推倒致傷，并于當(dāng)日住進(jìn)圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣醫(yī)院治療。2017年2月20日上訴人劉某和出院，之后其未再到被上訴人處上班。劉某和向圍場(chǎng)滿族蒙族自治縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求確認(rèn)其與被上訴人存在勞動(dòng)關(guān)系。2017年11月28日，圍場(chǎng)滿族蒙族自治縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出圍勞人仲裁字【2017】第179號(hào)仲裁裁決書，確認(rèn)上訴人與被上訴人雙方自2016年7月至今存在勞動(dòng)關(guān)系。被上訴人對(duì)仲裁裁決不服，訴至一審法院。另查明，上訴人劉某和未繳納職工養(yǎng)老保險(xiǎn)，未參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)和企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)。
上訴人劉某和因與被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服河北省圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣人民法院（2018）冀0828民初764號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年5月25日立案后，依法組成合議庭，公開開庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。上訴人劉某和的委托訴訟代理人殷寶信，被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司的委托訴訟代理人李術(shù)榮到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，上訴人劉某和入職被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司從事門衛(wèi)工作，雙方之間未簽訂書面勞動(dòng)合同。劉某和在工作中接受承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司的管理，其勞動(dòng)報(bào)酬由承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司發(fā)放的事實(shí)清楚。劉某和入職承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司時(shí)雖年滿60周歲，但是其并未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇亦未領(lǐng)取退休金，且其從事的門衛(wèi)工作并非法律法規(guī)規(guī)定的存在年齡禁止的工種，因此劉某和與承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司之間自2016年7月至今存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。綜上所述，上訴人劉某和的上訴請(qǐng)求成立，本院依法予以支持。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條、參照《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）第一條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣人民法院（2018）冀0828民初764號(hào)民事判決；二、上訴人劉某和與被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司自2016年7月至今存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。一審案件受理費(fèi)人民幣5.00元，二審案件受理費(fèi)人民幣10.00元，共計(jì)人民幣15.00元，由被上訴人承某成城建設(shè)開發(fā)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　冉雪芳
審判員　　羅樂(lè)平
審判員　　張喜艷

書記員：郝雨辰