徇私枉法是指司法工作人員對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判
 

 

第三百九十九條【徇私枉法罪】司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑。

 

【民事、行政枉法裁判罪】在民事、行政審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。

 

【執(zhí)行判決、裁定失職罪】【執(zhí)行判決、裁定濫用職權罪】在執(zhí)行判決、裁定活動中，嚴重不負責任或者濫用職權，不依法采取訴訟保全措施、不履行法定執(zhí)行職責，或者違法采取訴訟保全措施、強制執(zhí)行措施，致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役；致使當事人或者其他人的利益遭受特別重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑。

 

司法工作人員收受賄賂，有前三款行為的，同時又構成本法第三百八十五條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

 

第三百九十九條之一【枉法仲裁罪】依法承擔仲裁職責的人員，在仲裁活動中故意違背事實和法律作枉法裁決，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

 

 

1.  關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）（1999年）

2.  人民檢察院直接受理立案偵查的瀆職侵權重特大案件標準(試行)（2001年）

3.  全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要（2003年）

4.  關于非司法工作人員是否可以構成徇私枉法罪共犯問題的答復（2003年）

5.  關于認真貫徹執(zhí)行《中華人民共和國刑法修正案（四）》和《全國人大常委會關于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的通知（2003年）

6.  關于瀆職侵權犯罪案件立案標準的規(guī)定（2006年）

7.  關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見（2009年）

8.  關于辦理職務犯罪案件嚴格適用緩刑、免予刑事處罰若干問題的意見（2012年）

9.  關于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）（2013年）

 

與枉法犯罪相關規(guī)范具體描述

 

［1999年8月6日最高人民檢察院第九屆檢察委員會第四十一次會議通過，1999年9月16日發(fā)布施行，高檢發(fā)研字（1999）10號］（因最高人民檢察院于2006年發(fā)布了《關于瀆職侵權犯罪案件立案標準的規(guī)定》對瀆職罪和侵權犯罪的立案標準有新規(guī)定，故本規(guī)定實際上已不適用。）

 

二、瀆職犯罪案件

 

（五）枉法追訴、裁判案（第399條）

 

枉法追訴、裁判罪是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。

 

涉嫌下列情形之一的，應予立案：

 

1．對明知是無罪的人，采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實、違背法律的手段，以追究刑事責任為目的進行立案、偵查（含采取強制措施）、起訴、審判的；

 

2．對明知是有罪的人，即對明知有犯罪事實需要追究刑事責任的人，采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實、違背法律的手段，故意包庇使其不受立案、偵查（含采取強制措施）、起訴、審判的；

 

3．在立案后，故意違背事實和法律，應該采取強制措施而不采取強制措施，或者雖然采取強制措施，但無正當理由中斷偵查或者超過法定期限不采取任何措施，實際放任不管，以及違法撤銷、變更強制措施，致使犯罪嫌疑人、被告人實際脫離司法機關偵控的；

 

4．在刑事審判活動中故意違背事實和法律，作出枉法判決、裁定，即有罪判無罪、無罪判有罪，或者重罪輕判、輕罪重判的；

 

5．其他枉法追訴、不追訴、枉法裁判行為。

 

（六）民事、行政枉法裁判案（第399條）

 

民事、行政枉法裁判罪是指審判人員在民事、行政審判活動中，故意違背事實和法律作枉法裁判，情節(jié)嚴重的行為。

 

涉嫌下列情形之一的，應予立案：

 

1．枉法裁判，致使公民財產損失或者法人或者其他組織財產損失重大的；

 

2．枉法裁判，引起當事人及其親屬自殺、傷殘、精神失常的；

 

3．偽造有關材料、證據(jù)，制造假案枉法裁判的；

 

4．串通當事人制造偽證，毀滅證據(jù)或者篡改庭審筆錄而枉法裁判的；

 

5．其他情節(jié)嚴重的情形。

 

［2001年7月20日最高人民檢察院第九屆檢察委員會第92次會議通過，自2002年1月1日起施行，高檢發(fā)（2001）13號］

 

五、枉法追訴、裁判案

 

(一)重大案件

 

1．對依法可能判處三年以上七年以下有期徒刑的犯罪分子，故意包庇不使其受追訴的；

 

2．致使無罪的人被判處三年以上七年以下有期徒刑的。

 

(二)特大案件

 

1．對依法可能判處七年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的犯罪分子，故意包庇不使其受追訴的；

 

2．致使無罪的人被判處七年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的。

 

六、民事、行政枉法裁判案

 

(一)重大案件

 

1．枉法裁判，致使公民的財產損失十萬元以上、法人或者其他組織財產損失五十萬元以上的；

 

2．枉法裁判，引起當事人及其親屬精神失?；蛘咧貍?。

 

(二)特大案件

 

1．枉法裁判，致使公民的財產損失五十萬元以上、法人或者其他組織財產損失一百萬元以上的；

 

2．引起當事人及其親屬自殺死亡的。

 

［最高人民法院2003年11月13日發(fā)布，自公布之日起施行，法(2003)167號］

 

六、關于瀆職罪

 

（四）關于“徇私”的理解

 

徇私舞弊型瀆職犯罪的“徇私”應理解為徇個人私情、私利。國家機關工作人員為了本單位的利益，實施濫用職權、玩忽職守行為，構成犯罪的，依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定定罪處罰。

 

［最高人民檢察院法律政策研究室2003年4月16日，（2003）高檢研發(fā)第11號］

 

江西省人民檢察院法律政策研究室：

 

你院《關于非國家機關工作人員是否可以構成徇私枉法罪共犯問題的請示》（贛檢發(fā)研字[2002]7號）收悉。經(jīng)研究，答復如下：

 

非司法工作人員與司法工作人員勾結，共同實施徇私枉法行為，構成犯罪的，應當以徇私枉法罪的共犯追究刑事責任。

 

此復。

 

［高檢發(fā)研字(2003)01號，最高人民檢察院2003年1月14日］

 

各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院，軍事檢察院，新疆生產建設兵團人民檢察院：

 

第九屆全國人民代表大會常務委員會第三十一次會議于2002年12月28日通過了《中華人民共和國刑法修正案（四）》和《全國人民代表大會常務委員會關于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》（以下分別簡稱《刑法修正案（四）》和《解釋》）。為保證《刑法修正案（四）》和《解釋》的正確貫徹實施，現(xiàn)就有關問題通知如下：

 

一、要認真組織學習，正確領會立法精神?！缎谭ㄐ拚福ㄋ模泛汀督忉尅返念C布實施，對于依法懲治破壞社會主義經(jīng)濟秩序、妨害社會管理秩序和國家機關工作人員的瀆職犯罪行為，保障社會主義現(xiàn)代化建設事業(yè)的順利進行，保障公民的人身安全，促進國家機關工作人員的廉政勤政，都具有十分重要的意義。各級檢察機關要及時組織廣大干警認真學習《刑法修正案（四）》和《解釋》的有關內容，正確領會立法精神。

 

二、要嚴格依法辦案，充分發(fā)揮檢察機關的職能作用。《刑法修正案（四）》將走私液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物行為、非法雇傭童工行為、非法采伐、毀壞國家重點保護的植物行為、非法收購、運輸、加工、出售珍貴樹木或者國家重點保護的其他植物及其制品行為和非法運輸盜伐、濫伐的林木行為，特別是將枉法執(zhí)行判決、裁定行為，作為單獨犯罪專門作了規(guī)定。《刑法修正案（四）》還加大了對生產、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪、走私罪、非法收購盜伐、濫伐的林木罪的打擊力度。《解釋》對刑法第九章瀆職罪主體的適用問題作了明確規(guī)定。各級檢察機關在辦理相關案件的過程中，要嚴格按照《刑法修正案（四）》和《解釋》的有關規(guī)定，依法進行立案偵查和批捕、起訴工作。要進一步加大查辦和預防職務犯罪的工作力度，對于《解釋》所規(guī)定的人員在代表國家機關行使職權時侵犯公民人身權利、民主權利，構成犯罪的，也應當依照刑法規(guī)定追究刑事責任。

 

三、要準確把握《刑法修正案（四）》和《解釋》的時間效力，正確適用法律?！缎谭ㄐ拚福ㄋ模肥菍Α缎谭ā酚嘘P條文的修改和補充，實踐中辦理相關案件時，應當依照《刑法》十二條規(guī)定的原則正確使用法律。對于1997年修訂刑法施行以后、《刑法修正案（四）》施行以前發(fā)生的枉法執(zhí)行判決、裁定犯罪行為，應當依照《刑法》第三百九十七條的規(guī)定追究刑事責任。根據(jù)《立法法》第四十七條的規(guī)定，法律解釋的時間效力與它所解釋的法律的時間效力相同。對于在1997年修訂刑法施行以后、《解釋》施行以前發(fā)生的行為，在《解釋》施行以后尚未處理或者正在處理的案件，應當依照《解釋》的規(guī)定辦理。對于在《解釋》施行已經(jīng)辦結的案件，不再變動。

 

四、各級檢察機關在辦理《刑法修正案（四）》和《解釋》規(guī)定的相關案件的過程中，要注意及時總結辦案經(jīng)驗，努力提高執(zhí)法水平。上級檢察機關要加強對下級檢察機關辦理有關案件特別是辦理瀆職侵權犯罪案件的知道。

 

各地在執(zhí)行《刑法修正案（四）》和《解釋》中遇到的情況和問題，請及時層報最高人民檢察院。

 

［2005年12月29日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第49次會議通過，2006年7月26日公布，自公布之日起施行，高檢發(fā)釋字（2006）2號］

 

一、瀆職犯罪案件

 

（五）徇私枉法案（第三百九十九條第一款）

 

徇私枉法罪是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。

 

涉嫌下列情形之一的，應予立案：

 

１．對明知是沒有犯罪事實或者其他依法不應當追究刑事責任的人，采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實、違反法律的手段，以追究刑事責任為目的立案、偵查、起訴、審判的；

 

２．對明知是有犯罪事實需要追究刑事責任的人，采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實、違反法律的手段，故意包庇使其不受立案、偵查、起訴、審判的；

 

３．采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實、違反法律的手段，故意使罪重的人受較輕的追訴，或者使罪輕的人受較重的追訴的；

 

４．在立案后，采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實、違反法律的手段，應當采取強制措施而不采取強制措施，或者雖然采取強制措施，但中斷偵查或者超過法定期限不采取任何措施，實際放任不管，以及違法撤銷、變更強制措施，致使犯罪嫌疑人、被告人實際脫離司法機關偵控的；

 

５．在刑事審判活動中故意違背事實和法律，作出枉法判決、裁定，即有罪判無罪、無罪判有罪，或者重罪輕判、輕罪重判的；

 

６．其他徇私枉法應予追究刑事責任的情形。

 

（六）民事、行政枉法裁判案（第三百九十九條第二款）

 

民事、行政枉法裁判罪是指司法工作人員在民事、行政審判活動中，故意違背事實和法律作枉法裁判，情節(jié)嚴重的行為。

 

涉嫌下列情形之一的，應予立案：

 

１．枉法裁判，致使當事人或者其近親屬自殺、自殘造成重傷、死亡，或者精神失常的；

 

２．枉法裁判，造成個人財產直接經(jīng)濟損失１０萬元以上，或者直接經(jīng)濟損失不滿１０萬元，但間接經(jīng)濟損失５０萬元以上的；

 

３．枉法裁判，造成法人或者其他組織財產直接經(jīng)濟損失２０萬元以上，或者直接經(jīng)濟損失不滿２０萬元，但間接經(jīng)濟損失１００萬元以上的；

 

４．偽造、變造有關材料、證據(jù)，制造假案枉法裁判的；

 

５．串通當事人制造偽證，毀滅證據(jù)或者篡改庭審筆錄而枉法裁判的；

 

６．徇私情、私利，明知是偽造、變造的證據(jù)予以采信，或者故意對應當采信的證據(jù)不予采信，或者故意違反法定程序，或者故意錯誤適用法律而枉法裁判的；

 

７．其他情節(jié)嚴重的情形。

 

（七）執(zhí)行判決、裁定失職案（第三百九十九條第三款）

 

執(zhí)行判決、裁定失職罪是指司法工作人員在執(zhí)行判決、裁定活動中，嚴重不負責任，不依法采取訴訟保全措施、不履行法定執(zhí)行職責，或者違法采取保全措施、強制執(zhí)行措施，致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的行為。

 

涉嫌下列情形之一的，應予立案：

 

１．致使當事人或者其近親屬自殺、自殘造成重傷、死亡，或者精神失常的；

 

２．造成個人財產直接經(jīng)濟損失１５萬元以上，或者直接經(jīng)濟損失不滿１５萬元，但間接經(jīng)濟損失７５萬元以上的；

 

３．造成法人或者其他組織財產直接經(jīng)濟損失３０萬元以上，或者直接經(jīng)濟損失不滿３０萬元，但間接經(jīng)濟損失１５０萬元以上的；

 

４．造成公司、企業(yè)等單位停業(yè)、停產１年以上，或者破產的；

 

５．其他致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的情形。

 

（八）執(zhí)行判決、裁定濫用職權案（第三百九十九條第三款）

 

執(zhí)行判決、裁定濫用職權罪是指司法工作人員在執(zhí)行判決、裁定活動中，濫用職權，不依法采取訴訟保全措施、不履行法定執(zhí)行職責，或者違法采取保全措施、強制執(zhí)行措施，致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的行為。

 

涉嫌下列情形之一的，應予立案：

 

１．致使當事人或者其近親屬自殺、自殘造成重傷、死亡，或者精神失常的；

 

２．造成個人財產直接經(jīng)濟損失１０萬元以上，或者直接經(jīng)濟損失不滿１０萬元，但間接經(jīng)濟損失５０萬元以上的；

 

３．造成法人或者其他組織財產直接經(jīng)濟損失２０萬元以上，或者直接經(jīng)濟損失不滿２０萬元，但間接經(jīng)濟損失１００萬元以上的；

 

４．造成公司、企業(yè)等單位停業(yè)、停產６個月以上，或者破產的；

 

５．其他致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的情形。

 

 

［最高人民法院、最高人民檢察院2009年3月12日印發(fā)，法發(fā)（2009）13號］

 

一、關于自首的認定和處理

 

根據(jù)刑法第六十七條第一款的規(guī)定，成立自首需同時具備自動投案和如實供述自己的罪行兩個要件。犯罪事實或者犯罪分子未被辦案機關掌握，或者雖被掌握，但犯罪分子尚未受到調查談話、訊問，或者未被宣布采取調查措施或者強制措施時，向辦案機關投案的，是自動投案。在此期間如實交代自己的主要犯罪事實的，應當認定為自首。

 

犯罪分子向所在單位等辦案機關以外的單位、組織或者有關負責人員投案的，應當視為自動投案。

 

沒有自動投案，在辦案機關調查談話、訊問、采取調查措施或者強制措施期間，犯罪分子如實交代辦案機關掌握的線索所針對的事實的，不能認定為自首。

 

沒有自動投案，但具有以下情形之一的，以自首論：（1）犯罪分子如實交代辦案機關未掌握的罪行，與辦案機關已掌握的罪行屬不同種罪行的；（2）辦案機關所掌握線索針對的犯罪事實不成立，在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的。

 

單位犯罪案件中，單位集體決定或者單位負責人決定而自動投案，如實交代單位犯罪事實的，或者單位直接負責的主管人員自動投案，如實交代單位犯罪事實的，應當認定為單位自首。單位自首的，直接負責的主管人員和直接責任人員未自動投案，但如實交代自己知道的犯罪事實的，可以視為自首；拒不交代自己知道的犯罪事實或者逃避法律追究的，不應當認定為自首。單位沒有自首，直接責任人員自動投案并如實交代自己知道的犯罪事實的，對該直接責任人員應當認定為自首。

 

對于具有自首情節(jié)的犯罪分子，辦案機關移送案件時應當予以說明并移交相關證據(jù)材料。

 

對于具有自首情節(jié)的犯罪分子，應當根據(jù)犯罪的事實、性質、情節(jié)和對于社會的危害程度，結合自動投案的動機、階段、客觀環(huán)境，交代犯罪事實的完整性、穩(wěn)定性以及悔罪表現(xiàn)等具體情節(jié)，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的幅度。

 

二、關于立功的認定和處理

 

立功必須是犯罪分子本人實施的行為。為使犯罪分子得到從輕處理，犯罪分子的親友直接向有關機關揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件的重要線索，或者協(xié)助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人的，不應當認定為犯罪分子的立功表現(xiàn)。

 

據(jù)以立功的他人罪行材料應當指明具體犯罪事實；據(jù)以立功的線索或者協(xié)助行為對于偵破案件或者抓捕犯罪嫌疑人要有實際作用。犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為時沒有指明具體犯罪事實的；揭發(fā)的犯罪事實與查實的犯罪事實不具有關聯(lián)性的；提供的線索或者協(xié)助行為對于其他案件的偵破或者其他犯罪嫌疑人的抓捕不具有實際作用的，不能認定為立功表現(xiàn)。

 

犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件重要線索的，必須經(jīng)查證屬實，才能認定為立功。審查是否構成立功，不僅要審查辦案機關的說明材料，還要審查有關事實和證據(jù)以及與案件定性處罰相關的法律文書，如立案決定書、逮捕決定書、偵查終結報告、起訴意見書、起訴書或者判決書等。

 

據(jù)以立功的線索、材料來源有下列情形之一的，不能認定為立功：（1）本人通過非法手段或者非法途徑獲取的；（2）本人因原擔任的查禁犯罪等職務獲取的；（3）他人違反監(jiān)管規(guī)定向犯罪分子提供的；（4）負有查禁犯罪活動職責的國家機關工作人員或者其他國家工作人員利用職務便利提供的。

 

犯罪分子檢舉、揭發(fā)的他人犯罪，提供偵破其他案件的重要線索，阻止他人的犯罪活動，或者協(xié)助司法機關抓捕的其他犯罪嫌疑人，犯罪嫌疑人、被告人依法可能被判處無期徒刑以上刑罰的，應當認定為有重大立功表現(xiàn)。其中，可能被判處無期徒刑以上刑罰，是指根據(jù)犯罪行為的事實、情節(jié)可能判處無期徒刑以上刑罰。案件已經(jīng)判決的，以實際判處的刑罰為準。但是，根據(jù)犯罪行為的事實、情節(jié)應當判處無期徒刑以上刑罰，因被判刑人有法定情節(jié)經(jīng)依法從輕、減輕處罰后判處有期徒刑的，應當認定為重大立功。

 

對于具有立功情節(jié)的犯罪分子，應當根據(jù)犯罪的事實、性質、情節(jié)和對于社會的危害程度，結合立功表現(xiàn)所起作用的大小、所破獲案件的罪行輕重、所抓獲犯罪嫌疑人可能判處的法定刑以及立功的時機等具體情節(jié)，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的幅度。

 

三、關于如實交代犯罪事實的認定和處理

 

犯罪分子依法不成立自首，但如實交代犯罪事實，有下列情形之一的，可以酌情從輕處罰：（1）辦案機關掌握部分犯罪事實，犯罪分子交代了同種其他犯罪事實的；（2）辦案機關掌握的證據(jù)不充分，犯罪分子如實交代有助于收集定案證據(jù)的。

 

犯罪分子如實交代犯罪事實，有下列情形之一的，一般應當從輕處罰：（1）辦案機關僅掌握小部分犯罪事實，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同種犯罪事實的；（2）如實交代對于定案證據(jù)的收集有重要作用的。

 

四、關于贓款贓物追繳等情形的處理

 

貪污案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的，一般應當考慮從輕處罰。

 

受賄案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的，視具體情況可以酌定從輕處罰。

 

犯罪分子及其親友主動退贓或者在辦案機關追繳贓款贓物過程中積極配合的，在量刑時應當與辦案機關查辦案件過程中依職權追繳贓款贓物的有所區(qū)別。

 

職務犯罪案件立案后，犯罪分子及其親友自行挽回的經(jīng)濟損失，司法機關或者犯罪分子所在單位及其上級主管部門挽回的經(jīng)濟損失，或者因客觀原因減少的經(jīng)濟損失，不予扣減，但可以作為酌情從輕處罰的情節(jié)。

 

 

［法發(fā)〔2012〕17號，最高人民法院、最高人民檢察院2012年8月8日印發(fā)］

 

為進一步規(guī)范貪污賄賂、瀆職等職務犯罪案件緩刑、免予刑事處罰的適用，確保辦理職務犯罪案件的法律效果和社會效果，根據(jù)刑法有關規(guī)定并結合司法工作實際，就職務犯罪案件緩刑、免予刑事處罰的具體適用問題，提出以下意見：

 

一、嚴格掌握職務犯罪案件緩刑、免予刑事處罰的適用。職務犯罪案件的刑罰適用直接關系反腐敗工作的實際效果。人民法院、人民檢察院要深刻認識職務犯罪的嚴重社會危害性，正確貫徹寬嚴相濟刑事政策，充分發(fā)揮刑罰的懲治和預防功能。要在全面把握犯罪事實和量刑情節(jié)的基礎上嚴格依照刑法規(guī)定的條件適用緩刑、免予刑事處罰，既要考慮從寬情節(jié)，又要考慮從嚴情節(jié)；既要做到刑罰與犯罪相當，又要做到刑罰執(zhí)行方式與犯罪相當，切實避免緩刑、免予刑事處罰不當適用造成的消極影響。

 

二、具有下列情形之一的職務犯罪分子，一般不適用緩刑或者免予刑事處罰：

 

（一）不如實供述罪行的；

 

（二）不予退繳贓款贓物或者將贓款贓物用于非法活動的；

 

（三）屬于共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯的；

 

（四）犯有數(shù)個職務犯罪依法實行并罰或者以一罪處理的；

 

（五）曾因職務違紀違法行為受過行政處分的；

 

（六）犯罪涉及的財物屬于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫等特定款物的；

 

（七）受賄犯罪中具有索賄情節(jié)的；

 

（八）瀆職犯罪中徇私舞弊情節(jié)或者濫用職權情節(jié)惡劣的；

 

（九）其他不應適用緩刑、免予刑事處罰的情形。

 

三、不具有本意見第二條規(guī)定的情形，全部退繳贓款贓物，依法判處三年有期徒刑以下刑罰，符合刑法規(guī)定的緩刑適用條件的貪污、受賄犯罪分子，可以適用緩刑；符合刑法第三百八十三條第一款第（三）項的規(guī)定，依法不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

 

不具有本意見第二條所列情形，挪用公款進行營利活動或者超過三個月未還構成犯罪，一審宣判前已將公款歸還，依法判處三年有期徒刑以下刑罰，符合刑法規(guī)定的緩刑適用條件的，可以適用緩刑；在案發(fā)前已歸還，情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

 

四、人民法院審理職務犯罪案件時應當注意聽取檢察機關、被告人、辯護人提出的量刑意見，分析影響性案件案發(fā)前后的社會反映，必要時可以征求案件查辦等機關的意見。對于情節(jié)惡劣、社會反映強烈的職務犯罪案件，不得適用緩刑、免予刑事處罰。

 

五、對于具有本意見第二條規(guī)定的情形之一，但根據(jù)全案事實和量刑情節(jié)，檢察機關認為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰并據(jù)此提出量刑建議的，應經(jīng)檢察委員會討論決定；審理法院認為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰的，應經(jīng)審判委員會討論決定。

 

［法釋〔2012〕18號，2012年7月9日最高人民法院審判委員會第1552次會議、2012年9月12日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第79次會議通過，2012年12月7日公布，自2013年1月9日起施行］

 

第二條  國家機關工作人員實施濫用職權或者玩忽職守犯罪行為，觸犯刑法分則第九章第三百九十八條至第四百一十九條規(guī)定的，依照該規(guī)定定罪處罰。

 

國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，因不具備徇私舞弊等情形，不符合刑法分則第九章第三百九十八條至第四百一十九條的規(guī)定，但依法構成第三百九十七條規(guī)定的犯罪的，以濫用職權罪或者玩忽職守罪定罪處罰。

 

第三條  國家機關工作人員實施瀆職犯罪并收受賄賂，同時構成受賄罪的，除刑法另有規(guī)定外，以瀆職犯罪和受賄罪數(shù)罪并罰。

 

第四條  國家機關工作人員實施瀆職行為，放縱他人犯罪或者幫助他人逃避刑事處罰，構成犯罪的，依照瀆職罪的規(guī)定定罪處罰。

 

國家機關工作人員與他人共謀，利用其職務行為幫助他人實施其他犯罪行為，同時構成瀆職犯罪和共謀實施的其他犯罪共犯的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

 

國家機關工作人員與他人共謀，既利用其職務行為幫助他人實施其他犯罪，又以非職務行為與他人共同實施該其他犯罪行為，同時構成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定定罪處罰。

 

第五條  國家機關負責人員違法決定，或者指使、授意、強令其他國家機關工作人員違法履行職務或者不履行職務，構成刑法分則第九章規(guī)定的瀆職犯罪的，應當依法追究刑事責任。

 

以“集體研究”形式實施的瀆職犯罪，應當依照刑法分則第九章的規(guī)定追究國家機關負有責任的人員的刑事責任。對于具體執(zhí)行人員，應當在綜合認定其行為性質、是否提出反對意見、危害結果大小等情節(jié)的基礎上決定是否追究刑事責任和應當判處的刑罰。

 

第六條  以危害結果為條件的瀆職犯罪的追訴期限，從危害結果發(fā)生之日起計算；有數(shù)個危害結果的，從最后一個危害結果發(fā)生之日起計算。

 

第七條  依法或者受委托行使國家行政管理職權的公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，在行使行政管理職權時濫用職權或者玩忽職守，構成犯罪的，應當依照《全國人民代表大會常務委員會關于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定，適用瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。

 

第八條  本解釋規(guī)定的“經(jīng)濟損失”，是指瀆職犯罪或者與瀆職犯罪相關聯(lián)的犯罪立案時已經(jīng)實際造成的財產損失，包括為挽回瀆職犯罪所造成損失而支付的各種開支、費用等。立案后至提起公訴前持續(xù)發(fā)生的經(jīng)濟損失，應一并計入瀆職犯罪造成的經(jīng)濟損失。

 

債務人經(jīng)法定程序被宣告破產，債務人潛逃、去向不明，或者因行為人的責任超過訴訟時效等，致使債權已經(jīng)無法實現(xiàn)的，無法實現(xiàn)的債權部分應當認定為瀆職犯罪的經(jīng)濟損失。

 

瀆職犯罪或者與瀆職犯罪相關聯(lián)的犯罪立案后，犯罪分子及其親友自行挽回的經(jīng)濟損失，司法機關或者犯罪分子所在單位及其上級主管部門挽回的經(jīng)濟損失，或者因客觀原因減少的經(jīng)濟損失，不予扣減，但可以作為酌定從輕處罰的情節(jié)。

 

第九條  負有監(jiān)督管理職責的國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使不符合安全標準的食品、有毒有害食品、假藥、劣藥等流入社會，對人民群眾生命、健康造成嚴重危害后果的，依照瀆職罪的規(guī)定從嚴懲處。