審判長、審判員：
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》和《中華人民共和國律師法》的規(guī)定，四川廣府律師事務(wù)所接受了被告謝X的委托，指派由我擔(dān)任其涉嫌掩飾隱瞞犯罪所得一案的辯護(hù)人，庭前查閱了有關(guān)資料，了解了有關(guān)情況，今天又參加了庭審，本代理人本著以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩作如下辯護(hù)意見，如無不妥，敬請在合議時予以考慮并采納。
一、辯護(hù)人對公訴人指控被告人犯掩飾隱瞞犯罪所得罪的事實(shí)和罪名不持異議。
二、被告人謝X具有法定從輕、減輕處罰的情節(jié)。有自首的情節(jié)。應(yīng)認(rèn)定為特殊的自首.
被告人謝X是成都鐵路公安處在查辦“10.11”盜竊案件中是屬于經(jīng)工作發(fā)現(xiàn)，需要說明的是本案在2013年11月5日發(fā)生的，而不是“10.11”盜竊案，顯然公安機(jī)關(guān)不是已經(jīng)掌握本案被告的犯罪情況，專門為抓捕本案被告，而是在查“10.11”盜竊案的過程擋獲了本案被告，2013年12月4日成都鐵路公安處即傳喚了被告，有成公(刑)傳喚字【2013】005號傳喚證為證，在傳喚中被告人謝X即如實(shí)供述了自己的罪行，也就是說司法機(jī)關(guān)掌握其主要犯罪事實(shí)之前主動交代的，被告的罪行尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因行跡可疑被司法機(jī)關(guān)盤問、教育后，還沒有立案，，就如實(shí)交代了自己的罪行，2013年12月5日廣元市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局立案予以偵查。根據(jù)最高人民法院印發(fā)《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》的通知“為規(guī)范司法實(shí)踐中對自首和立功制度的運(yùn)用，更好地貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，根據(jù)刑法、刑事訴訟法和《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)等規(guī)定，對自首和立功若干具體問題提出如下處理意見：第一條第(一)項的規(guī)定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應(yīng)當(dāng)視為自動投案：3.在司法機(jī)關(guān)未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的;5.其他符合立法本意，應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情形”，被告謝X的罪行未被有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動交代了犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。二、關(guān)于“如實(shí)供述自己的罪行”的具體認(rèn)定。解釋》第一條第(二)項規(guī)定如實(shí)供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實(shí)外，還應(yīng)包括姓名、年齡、職業(yè)、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實(shí)情況雖有差別，但不影響定罪量刑的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。應(yīng)認(rèn)定為自首。
三、被告人謝X有檢舉揭發(fā)代Y犯盜竊罪的行為.
對代Y已經(jīng)在追逃中，不能因?yàn)槲礆w案的代Y是被告的表哥，就認(rèn)為不是檢舉揭發(fā)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定“檢舉揭發(fā)的線索經(jīng)查確有犯罪發(fā)生，或者確定了犯罪嫌疑人，可能構(gòu)成重大立功，只是未能將犯罪嫌疑人抓獲歸案的，對可能判處死刑的被告人一般要留有余地，對其他被告人原則上應(yīng)酌情從輕處罰”。
四、本案被告人謝X具有以下酌定從輕、減輕處罰的情節(jié).
1、被告人謝X犯罪動機(jī)單純、主觀惡性小。綜觀本案，被告謝X完全是出于與Y之間的這種親情關(guān)系和對法律的無知而觸犯法律，而是為了貪圖小便宜，從其掩飾的手段上看，既沒有將車輛的發(fā)動機(jī)號篡改，也沒有毀損丟棄車輛的行駛證和牌照，僅僅是購買了假牌照，為了跑野迪掙點(diǎn)錢，更沒有將該車藏匿，其行為不是蓄謀已久而實(shí)施犯罪，此次犯罪的動機(jī)也不是仇視社會，這與專門收購、銷售贓物、其它那些積極參與，以營利為目的犯罪行為是有所區(qū)別的。
2、被告人謝X認(rèn)罪態(tài)度較好，具有悔罪表現(xiàn)。被告人對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，并自愿認(rèn)罪，這一態(tài)度應(yīng)當(dāng)加以肯定。被告人歸案后，對整個作案過程主動做了詳細(xì)的供述，認(rèn)罪態(tài)度好，坦白交待了所有的犯罪事實(shí)，積極配合公安機(jī)關(guān)查清案件的事實(shí)，其具有真誠的悔罪表現(xiàn)、悔罪之心、悔過之意。在辯護(hù)人會見被告時，其也多次表達(dá)了自己的悔罪之意，供述事實(shí)前后非常一致。在庭審過程中，被告人自愿認(rèn)罪，
3、被告人的犯罪行為社會危害性較小 ，沒有造成嚴(yán)重?fù)p失。
被告人涉案的金額為55230余元，并沒有將贓物出售賺錢、也沒有隱藏，改變車身顏色，篡改發(fā)動機(jī)號登惡意掩飾轉(zhuǎn)移贓物的行為存在，被告人只是為了跑野迪掙點(diǎn)錢，該車已經(jīng)返還給受害人，沒有給社會和受害人造成嚴(yán)重后果，雖然被告人的行為已經(jīng)構(gòu)成了犯罪，但是，涉案金額不大，社會危害性也不大。其沒有故意破壞他人的財產(chǎn)，也沒有對他人的生命健康權(quán)等人身權(quán)利構(gòu)成危害，說明被告人的犯罪行為沒有給社會造成較大的危害。
4、被告人系偶犯、初犯.
被告人在歸案前是正經(jīng)的合法公民，其一貫表現(xiàn)良好，沒有任何的不良嗜好和不良記錄，更沒有犯罪前科，其尊老愛幼，遵紀(jì)守法，在同村人的心目中一直是一個優(yōu)秀的青年。被告人走上犯罪道路完全是一念之差，這次犯罪只是因?yàn)樨潏D小便宜，沒有充分的認(rèn)識到事情的嚴(yán)重性，是初次犯罪、偶然犯罪，社會危害程度和主觀惡性較小.
五、對本案被告人謝X的量刑建議
根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機(jī)動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》 【法釋〔2007〕11號】 第一條規(guī)定，“行為涉及盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機(jī)動車五輛以上或者價值總額達(dá)到五十萬元以上的，屬于刑法第三百一十二條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 ”可見，判處三年以上有期徒刑需要達(dá)到一定的數(shù)額，即五輛車以上或價值總額五十萬以上，而被告僅是5萬余元，且車的價值7萬多萬元，既非高檔車更非豪華車，而是中等偏下的普通轎車，此車最終并未滅失而是發(fā)還了受害人，社會危害性較小，依司法解釋只能在三年以下有期徒刑、拘役或管制，并處或單處罰金的范圍內(nèi)選擇刑種量刑，根本不可能被判處三年有期徒刑，而且被告此前從未受過刑事處罰，不存在累犯的問題，可見被告人沒有任何從重處罰的情節(jié)，而且在司法實(shí)踐中即使有從重處罰情節(jié)通常也不會頂格量刑即判處三年有期徒刑。而被告則恰恰相反，不僅無任何從重情節(jié)，還是初犯、偶犯，人品一貫很好，主觀惡性和人身危險性都極小，有足夠的從輕、減輕和免除處罰情節(jié)，所以還應(yīng)依法在前述量刑范圍內(nèi)盡量選擇輕刑,但具有法定、酌定從寬處罰情節(jié)，以及主觀惡性相對較小、人身危險性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰?！笨梢娢覈珊托淌抡呔鶎χ饔^惡性較小、人身危險性不大、情節(jié)較輕、社會危害性較小，又具有法定或酌定從寬處罰情節(jié)的被告人規(guī)定予以從輕、減輕或免除處罰，即使罪行嚴(yán)重也應(yīng)如此量刑。對照此當(dāng)寬則寬的刑事政策，謝輝僅僅是使用，且僅有一輛，贓車的價格也屬于中等偏下，社會危害性較小，即使構(gòu)成犯罪也談不上嚴(yán)重，又無任何從重情節(jié)，更應(yīng)盡量選擇輕刑處罰。再根據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》“常見犯罪的量刑”第十四條規(guī)定，“1、構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：
1)犯罪情節(jié)一般的，可以在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。
2)情節(jié)嚴(yán)重的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。
2、在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)犯罪數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。
1、被告人謝X有自首情節(jié)，綜合考慮投案的動機(jī)、時間、方式、罪行輕重、如實(shí)供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰。根據(jù)最高法解釋具有自首或者立功情節(jié)的，一般應(yīng)依法從輕、減輕處罰;犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節(jié)的被告人的從寬幅度要適當(dāng)寬于具有立功情節(jié)的被告人。
2被告人當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，應(yīng)酌情減輕處罰。
被告人對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，并自愿認(rèn)罪，這一態(tài)度應(yīng)當(dāng)加以肯定。被告人歸案后，對整個作案過程主動做了詳細(xì)的供述，認(rèn)罪態(tài)度好，坦白交待了所有的犯罪事實(shí)，積極配合公安機(jī)關(guān)查清案件的事實(shí)，其具有真誠的悔罪表現(xiàn)、悔罪之心、悔過之意。在辯護(hù)人會見被告時，其也多次表達(dá)了自己的悔罪之意，供述事實(shí)前后非常一致。在庭審過程中，被告人自愿認(rèn)罪，依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用普通程序?qū)徖?quot;被告人認(rèn)罪案件"的若干意見(試行)》第九條的相關(guān)規(guī)定及最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》(法發(fā)【2010】36號)第三項"常見量刑情節(jié)的適用"中第7條"對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下"之規(guī)定，請法院在量刑時酌情予以從輕或者減輕處罰。
綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為，被告人謝X無論是從主觀的犯罪動機(jī)，還是在歸案后的認(rèn)罪態(tài)度上，都可以看出被告人謝輝的犯罪行為無論是社會危害性還是主觀惡性都不大，悔罪深刻等，且其行為不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，對其適用緩刑確實(shí)不致危害社會。在此前提下，法律應(yīng)對被告人謝輝以教育為主，提高被告人謝X的法律意識，以懲罰為輔，給被告人謝X一個改正自新、重新做人的機(jī)會，以體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策,同時也給以悔過自新的機(jī)會,促使她早日改造成為新人,使她有更多的機(jī)會為社會做出他應(yīng)有的貢獻(xiàn)!
故辯護(hù)人懇請法院酌情對被告人謝X從輕或減輕處罰判處緩刑。
以上辯護(hù)意見供法庭在量刑時予以充分考慮。
辯護(hù)人：梁清生。
四川廣府律師事務(wù)所
二0一四年五月五日
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