酒泉市人民檢察院

刑事申訴復(fù)查決定書(shū)

酒檢七部刑申復(fù)決〔2019〕3號(hào)

申訴單位肅北**有限責(zé)任公司（以下稱**公司），統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：9162092355********，住所肅北縣**巷**號(hào)。（原案被害單位）

法定代表人王某，男，1966年**月**日出生，漢族，小學(xué)文化程度，居民身份證號(hào)碼6221031966********，戶籍所在地甘肅省敦煌市，住甘肅省敦煌市**街原**家屬院*單元*樓西。

委托代理人：杜某某，男，**歲，北京市**律師事務(wù)所律師，律師資格證號(hào)：A200441********。

申訴單位**公司不服甘肅省肅北蒙古族自治縣人民檢察院作出的肅檢公訴刑不訴（2019）2號(hào)不起訴決定書(shū)，以“根據(jù)在案證據(jù)，足以證明，以被申訴人張某為首的犯罪團(tuán)伙，采取虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相的方法，相互串通，虛報(bào)賬目，偽造證據(jù)達(dá)到非法占有公司財(cái)物的目的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任”等為由，于2019年7月25日向我院提出申訴。

本院復(fù)查查明：**公司成立于2010年8月12日，成立之初為王某一人公司。2014年4月4日該公司新增文某、王某某兩名股東，其中王某出資270萬(wàn)，占股份90%，文某和王某某各出資15萬(wàn)，各占股份5%，王某為法定代表人，此后該公司股東信息再無(wú)變更。

2014年4月，**公司出現(xiàn)資金短缺，王某、吳某某、張某三人口頭協(xié)議：張某投資150萬(wàn)元現(xiàn)金，占公司30%的股份；吳某某以酒泉酒航公路的砂石料供應(yīng)項(xiàng)目作價(jià)100萬(wàn)元和在肅北縣康溝口石料廠投資的58元萬(wàn)作為股份，占該公司30%的股份；王某以肅北縣康溝口的砂石料項(xiàng)目、敦煌**廠的項(xiàng)目和一輛奔馳小轎車作價(jià)合計(jì)200萬(wàn)元，占該公司40%的股份，但卻一直未到工商部門變更股東信息。**公司法人王某口頭任命張某為**公司業(yè)務(wù)經(jīng)理。2015年11月19日三人簽訂了《股權(quán)重新分配協(xié)議》，約定三方平均占**公司三分之一股份。

2014年5月，張某開(kāi)始介入**公司康溝口石料場(chǎng)項(xiàng)目和該公司向中鐵十一局敦煌**場(chǎng)供應(yīng)砂石料項(xiàng)目，管理公司業(yè)務(wù)。張某在負(fù)責(zé)該公司業(yè)務(wù)期間，利用職務(wù)上的便利，分別于2015年9月30日、10月21日通過(guò)自己卡號(hào)為55224543********的中國(guó)建設(shè)銀行卡收到中鐵**局**場(chǎng)李某某支付的砂石料款10?萬(wàn)元、66332?.8元，又分別于2014?年（具體時(shí)間不詳）、2014年11月5日、2015年2月12日、2016年2月4日、6月16日，從趙某某經(jīng)營(yíng)的瓜州縣**有限公司領(lǐng)取3萬(wàn)、2萬(wàn)、5萬(wàn)、2萬(wàn)、60753元的石料款；張某七次領(lǐng)取以上石料款347085.8?元后，除支付**石料場(chǎng)鄧某某石料款45000?元外，其余的302085.8元的去向不明。

本院復(fù)查認(rèn)為，被申訴人張某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪的事實(shí)不清、證據(jù)不清，達(dá)不到起訴條件。

1、張某收取中鐵十一局集團(tuán)有限公司**場(chǎng)李某某支付的166332.8元石料款的問(wèn)題。張某供述在收到上述石料款后，于2015年10月23?日通過(guò)ATM機(jī)轉(zhuǎn)賬給誠(chéng)信石料場(chǎng)的負(fù)責(zé)人鄧某某45000元，用于支付**公司購(gòu)買誠(chéng)信石料場(chǎng)的石料款，但其余的121332.8元去向存疑，張某辯解該筆石料款是由王某與**場(chǎng)負(fù)責(zé)人協(xié)商好打入張某的個(gè)人銀行卡，后來(lái)被王某某拿走用于**公司的經(jīng)營(yíng)；**公司出納趙某也證實(shí)該筆款項(xiàng)打入張某個(gè)人賬戶，支取使用的記錄在公司賬目中有記載，王某知情并簽字確認(rèn)了，但王某對(duì)此并不認(rèn)可。因雙方說(shuō)法不一，無(wú)其他有效證據(jù)否定其中一方的意見(jiàn)，造成證據(jù)相互矛盾，無(wú)法查明121332.8元石料款的真實(shí)去向。該筆犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足無(wú)法得出唯一結(jié)論。

2、張某收取瓜州縣**有限責(zé)任公司法人趙某某支付的180753元石料款的問(wèn)題。張某供述自己領(lǐng)取該筆石料款時(shí)王某知情，而且該筆石料款最后又陸續(xù)用于支付爭(zhēng)取**公司**項(xiàng)目的花費(fèi)，并提供了由張某記載、**公司人員吳某某簽字確認(rèn)的11張費(fèi)用清單，合計(jì)支出620190元用于出差、辦事、送禮等用途；王某對(duì)于張某的辯解予以否認(rèn)；吳某某證實(shí)清單上所列支出明細(xì)中用于送禮的三筆共計(jì)51萬(wàn)元不實(shí)，是張某在自己簽字確認(rèn)其他費(fèi)用支出之后私自補(bǔ)寫(xiě)偽造，而且清單上記載的費(fèi)用支出也與**公司沒(méi)有任何關(guān)系。對(duì)于張某、王某、吳某某的陳述目前再無(wú)其他證據(jù)予以支撐或者否定，導(dǎo)致對(duì)于張某領(lǐng)取該筆石料款后又陸續(xù)用于**公司支出的可能性無(wú)法排除，進(jìn)而不能得出唯一結(jié)論，該筆犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足。

3、張某利用公司收回的貨款歸還其妻子高某某貸款40萬(wàn)元的問(wèn)題。2014年9月29日，因**公司生意周轉(zhuǎn)困難，張某以個(gè)人名義向敦煌市**有限責(zé)任公司借款10萬(wàn)元。2014年12月13日高某某在王某等人的擔(dān)保下在敦煌**村銀行貸款40萬(wàn)元，用于**公司的周轉(zhuǎn)資金。高某某將40萬(wàn)貸款貸下來(lái)后，于同年12月14日將其中的101600元轉(zhuǎn)至敦煌市**有限責(zé)任公司還了之前張某向該公司的借款10萬(wàn)元和利息6000元，20萬(wàn)轉(zhuǎn)取至張某銀行卡，剩余的錢被陸續(xù)取現(xiàn)。王某陳述不知道貸款的用途，簽字擔(dān)保也是因?yàn)槎际鞘烊耍吣衬迟J款是用于其餐廳裝修。張某辯解那是貸款合同上的用途，實(shí)際上不是用于餐廳的，而是用于**公司經(jīng)營(yíng)。高某某陳述，貸款是用于敦旭公司經(jīng)營(yíng)開(kāi)支了，**餐廳并未進(jìn)行裝修。敦煌公司出納趙某也證實(shí)貸款40萬(wàn)元用于敦旭公司資金周轉(zhuǎn)，但未入帳。因公安機(jī)關(guān)沒(méi)有對(duì)該事實(shí)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查取證，現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證實(shí)以高某某名義在敦煌金盛村銀行貸款40萬(wàn)元，用于**公司的周轉(zhuǎn)資金，還是用于**餐廳的裝修。

4、張某從**公司抽資93萬(wàn)元的問(wèn)題。證據(jù)“張某抽回投資明細(xì)”證實(shí)，張某領(lǐng)款935118元，是經(jīng)查賬核實(shí)后全體參加人員均無(wú)異議，張某某簽字見(jiàn)證的情況下，張某領(lǐng)取的。證據(jù)“會(huì)議紀(jì)要”證實(shí)，該“會(huì)議紀(jì)要”是參加會(huì)議的股東王某、吳某某、張某三方充分協(xié)商討論，達(dá)成一致意見(jiàn)，形成五個(gè)方面的說(shuō)明（一是對(duì)股東的投資款經(jīng)清算后已處理完畢；二是公司現(xiàn)有的賬面?zhèn)鶛?quán)108萬(wàn)元，由王某收回后作為個(gè)人投資款與公司其他股東無(wú)關(guān)；三是公司現(xiàn)有的賬面?zhèn)鶆?wù)50.3萬(wàn)元，由王某個(gè)人承擔(dān)，公司其他股東不再承擔(dān)；三是公司銀行貸款20萬(wàn)元及后續(xù)的利息，由張某個(gè)人承擔(dān)，公司及其他股東不再承擔(dān)；五是公司的賬務(wù)清算已核實(shí)完畢，無(wú)任何異議，今后公司業(yè)務(wù)與此前的業(yè)務(wù)、賬務(wù)概無(wú)任何關(guān)系）。該“會(huì)議紀(jì)要”由王某、吳某某、張某、丁某某、高某甲、張某某等人簽字形成。“張*抽回投資明細(xì)”和“會(huì)議紀(jì)要”表達(dá)了三方共同意愿和知情行為。

5、**公司的賬務(wù)審計(jì)問(wèn)題。**公司曾委托酒泉**會(huì)計(jì)師事務(wù)所，所做的《審計(jì)報(bào)告》，因現(xiàn)金和銀行存款賬目不符，白條眾多等問(wèn)題，拒絕發(fā)表意見(jiàn)。肅北蒙古族自治縣公安局又委托甘肅**會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司鑒定，該公司只對(duì)**公司賬務(wù)賬目作了“情況說(shuō)明”，并沒(méi)有對(duì)張某、王某、吳某某等人的投資等做出具體的審計(jì)意見(jiàn)。王某在民事訴訟過(guò)程中，酒泉市中級(jí)人民法院對(duì)王某所提供的**公司賬目資料作出了終結(jié)鑒定的情況說(shuō)明。因**公司賬目存在賬目混亂、白條眾多等客觀問(wèn)題，沒(méi)有具體的鑒定結(jié)論，無(wú)法認(rèn)定張某職務(wù)侵占的具體數(shù)額。

綜上，張某收取中鐵十一局集團(tuán)有限公司**場(chǎng)李某某支付的166332.8元石料款、瓜州縣**有限責(zé)任公司法人代表趙某某支付180753元石料款，共計(jì)347085.8元后，除支付誠(chéng)信石料場(chǎng)鄧某某石料款45000?元外，其余的302085.8元的去向不明，證據(jù)存在相互矛盾，無(wú)法排除合理懷疑，故申訴單位**公司的申訴理由不能成立。張某犯職務(wù)侵占罪達(dá)不到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分的起訴標(biāo)準(zhǔn)。甘肅省肅北蒙古族自治縣人民檢察院根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條四款的規(guī)定，對(duì)張某作出的不起訴決定正確。

本院決定：依據(jù)《人民檢察院復(fù)查刑事申訴案件規(guī)定》第四十條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，維持甘肅省肅北蒙古族自治縣人民檢察院作出的肅檢公訴刑不訴（2019）2號(hào)不起訴決定書(shū)。

2019年12月26日

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