海南省人民檢察院

刑事申訴復查決定書

瓊檢刑申復決〔2020〕Z1號

????申訴人香港**投資公司，系原案被害單位，法定代理人馮某某。

????申訴人香港**投資公司因不服東方市人民檢察院對王某某涉嫌職務侵占、挪用資金罪一案作出的不起訴決定及海南省人民檢察院第二分院刑事申訴復查決定，以被不起訴人王某某構成職務侵占、挪用資金罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，原不起訴決定和刑事申訴復查決定錯誤為由，向本院提出申訴。

????本院復查查明：2011年3月，被不起訴人王某某、范某某夫妻兩人注冊成立海南**投資有限公司，王某某為公司股東占10%股份，范某某占90%股份并擔任法定代表人。2011年6月，王某某、范某某以海南**投資有限公司的名義，與申訴人香港**投資公司董事長馮某某簽訂《中外合作經(jīng)營企業(yè)東方**實業(yè)有限公司合作合同》，雙方在海南省東方市成立了中外合作企業(yè)，即東方**實業(yè)有限公司(下稱東方**公司)，合作經(jīng)營成品油倉儲管理和服務，海南**投資有限公司占51%股份，香港**投資公司占49%股份，王某某擔任公司董事長、法定代表人，范某某擔任公司副董事長，馮某某擔任公司副董事長兼總經(jīng)理。

????東方**公司成品油倉儲項目，取得海南省商務廳同意批復，還先后取得東方市人民政府、東方市國土環(huán)境資源局、東方市工信局、東方市發(fā)改委、東方市海洋與漁業(yè)局，以及海南省水務廳、海南省交通運輸廳等單位對項目用地、用水、碼頭等事項的同意批復。此外，東方**公司還分別與**投資擔保(北京)有限公司、美方**工程國際集團、澳門**投資發(fā)展有限公司等簽訂合作意向協(xié)議。但出于各種原因，該項目至今沒有通過立項，還處于選址、立項、建設等事項手續(xù)的報批運作中。

????東方**公司中外雙方的合作條件，在《中外合作經(jīng)營企業(yè)東方**實業(yè)有限公司合作合同》第十一條中有明確的約定:甲方(海南**投資有限公司)以提供并完成在海南省東方市建設十萬噸成品油倉儲項目投產(chǎn)前的選址、立項、建設等事項的報批手續(xù)作為合作條件，乙方(香港**投資公司)以提供人民幣1000萬元等值港幣注冊資金為合作條件。海南省商務廳《關于瓊港合作企業(yè)東方**實業(yè)有限公司合同章程的批復》第二項中有明確的批復:甲方以提供并完成在海南省東方市建設十萬噸成品油倉儲項目投產(chǎn)前的選址、立項、建設等全部事項的報批手續(xù)為合作條件，乙方以投入1000萬元人民幣注冊資本為合作條件。在《東方**實業(yè)有限公司章程》中第十一條規(guī)定:中方提供十萬噸成品油儲備庫項目的批文及項目用地批文等文件;外方出投資資金及技術、設備合作條件。

東方**公司成立后，外方股東按照合作合同約定，于2011年9月投入資金港幣615萬元(折合502.2萬元人民幣)，該款以注冊資金的形式匯入該公司外幣帳戶。東方**公司財務由王某某、范某某、馮某某三人共同管理(王某某主管，范某某經(jīng)手，馮某某審核)，并建立各類財務賬簿和會計賬冊。從2011年8月份至2012年5月，王某某、范某某按照合作合同約定的合作條件，對項目進行運作，在完成項目的選址、立項、建設等事項的報批手續(xù)時，其費用均按照雙方約定由王某某、范某某個人支付。

2012年5月16日，海南**投資有限公司(甲方)與香港**投資有限公司(乙方)簽訂了一份《確認書》:乙方承諾在甲方尋找到成品油儲備庫項目合作者后，無條件退出東方**公司，按照甲方的要求轉讓股權;東方**公司注冊資本人民幣1000萬元，乙方已出資人民幣502.2213萬元，通過三次結匯已經(jīng)退還了乙方90.3914萬元，乙方退出東方**公司時，則甲方應將剩余的411.8299萬元退還給乙方。因甲方一直未能尋找到成品油儲備庫項目合作者，乙方至今未退出東方**公司，依然是公司股東。在簽訂《確認書》之后，王某某、范某某因運作項目缺少資金，在未經(jīng)外方股東同意的情況下多次動用投資款。

2012年6月25日、8月17日、10月11日，王某某、范某某未經(jīng)外方股東馮某某同意，從東方**公司外幣賬戶的投資款中分別結匯30萬元人民幣(每次結匯30萬元，三次共90萬元)，然后以備用金的形式將該款提取出來，全額存入范某某開設在工商銀行和中國銀行的個人賬戶，于2012年12月31日前全部用于個人取現(xiàn)、消費、購買品牌金等。

王某某、范某某在支取上述資金后，于2012年6月-12月，采用虛列公司員工工資28.87萬元、工程部人員工資61.13萬元人民幣的手段沖平財務賬目。經(jīng)對東方**公司的財務資料進行司法會計鑒定，鑒定結果:該公司結匯的90萬元中，支付員工工資28.87萬元，虛列工程部工資套取現(xiàn)金61.13萬元，該款由范某某支付使用。在東方**公司的賬目記錄中，沒有范某某歸還61.13萬元工程部工資的財務記錄。

2012年5月23日，王某某、范某某未經(jīng)外方股東馮某某同意，從外方股東投資款中結匯75萬元人民幣，轉往海南省建設項目規(guī)劃設計研究院，聘請海南省建設項目規(guī)劃設計研究院對成品油儲備庫項目出具可行性研究報告，用于成品油倉儲項目選址、立項、建設等事項的手續(xù)報批審批?？尚行匝芯繄蟾鏋轫椖渴掷m(xù)報批的必要文件，根據(jù)合作合同約定，該項應屬王某某、范某某提供并完成的合作條件。

2012年12月11日，王某某、范某某未經(jīng)外方股東馮某某同意，從外方股東投資款中結匯36萬元人民幣，轉往北京**資產(chǎn)評估有限公司，聘請該公司對公司項目的前景和盈利性做出評估報告，用于成品油倉儲項目選址、立項、建設等事項的手續(xù)報批審批。評估報告為項目手續(xù)報批的必要文件，根據(jù)合作合同約定，該項應屬王某某、范某某提供并完成的合作條件。

上述兩款項共計111萬元人民幣，經(jīng)對東方**公司財務資料進行司法會計鑒定，該公司現(xiàn)金日記賬、銀行存款日記賬均未有收到111萬元挪用款項的歸還記錄；2013年度該公司費用賬簿記錄支出為1394563元人民幣，其資金來源均為范某某的墊付款，東方**公司還應向范某某支付欠款1394563元人民幣。

本院復查認為，申訴人香港**投資公司認為被不起訴人王某某的行為構成職務侵占罪、挪用資金罪，東方市人民檢察院作出不起訴決定錯誤的申訴理由，不能成立。理由如下：東方**公司依法登記成立后即取得法人資格，申訴人香港**投資公司向東方**公司投入的注冊資本金500萬元人民幣，依法屬于東方**公司獨立的法人財產(chǎn)，香港**投資公司該資本金沒有獨立的所有權和使用權。根據(jù)雙方約定，被不起訴人范某某對東方**公司的經(jīng)營活動有決策權和支配權（51%的股權支配權），故現(xiàn)有證據(jù)不足以認定被不起訴人王某某、范某某從公司借用90萬元以及支出111萬元用于公司開支具有刑事違法性。另外，雖然該90萬元中的61.13萬元使用了虛假的工資表進行平賬，且90萬元和111萬元的支出未經(jīng)馮某某的同意，但在2012年5月16日，海南**投資有限公司（甲方）與香港**投資有限公司（乙方）達成協(xié)議確認：乙方承諾在甲方尋找到成品油儲備庫項目合作者后，無條件退出東方**公司，按照甲方的要求轉讓股權;東方**公司注冊資本人民幣1000萬元，乙方已出資人民幣502.2213萬元，通過三次結匯已經(jīng)退還了乙方90.3914萬元，乙方退出東方**公司時，則甲方應將剩余的411.8299萬元退還給乙方。由于該協(xié)議內(nèi)容未到工商行政管理機關變更登記，香港**投資公司在法律上尚未實際退出東方**公司。因此，被不起訴人王某某、范某某對涉案資金的使用，有否非法占有、挪用公司資金的目的存疑。東方市人民檢察院認為王某某、范某某的行為構成職務侵占罪、挪用資金罪事實不清、證據(jù)不足，依法作出的不起訴決定并無不當。

????本院決定，維持東方市人民檢察院東檢公訴刑不訴（2015）13號不起訴決定及海南省人民檢察院第二分院瓊檢二分刑申復決（2015）2號刑事申訴復查決定。

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????????????????????????????????????????????????檢察官：何松

?????????????????????2020年9月6日