準(zhǔn)格爾旗人民檢察院

刑事抗訴書

準(zhǔn)檢公訴訴刑抗〔2019〕1號

原審被告人魏青云，男，1968年**月**日出生，居民身份證號碼1506241968********，漢族，碩士研究生文化，鄂爾多斯市**局**、鄂托克旗**局**，住鄂爾多斯市康巴什區(qū)***小區(qū)**號樓**單元**室。因涉嫌濫用職權(quán)罪、貪污罪，2017年7月31日被鄂爾多斯市人民檢察院刑事拘留；同年8月17日經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院決定由準(zhǔn)格爾旗公安局執(zhí)行逮捕。

原審被告人高某某，女，1973年**月**日出生，居民身份證號碼1527251973********，漢族，大學(xué)本科文化程度，鄂爾多斯市***局**所**，住鄂爾多斯市康巴什區(qū)**區(qū)**號樓**室。因涉嫌濫用職權(quán)罪、貪污罪，2017年7月26日被鄂爾多斯市人民檢察院刑事拘留，同年8月11日，經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院決定由準(zhǔn)格爾旗公安局執(zhí)行逮捕。

原審被告人魏青云、高某某涉嫌濫用職權(quán)罪、貪污罪一案，由鄂爾多斯市人民檢察院偵查終結(jié)，于2017年10月11日移送審查起訴，本院經(jīng)審查于2018年2月11日提起公訴。準(zhǔn)格爾旗人民法院經(jīng)審理于2019年1月6日以（2018）內(nèi)0622刑初44號刑事判決書作出一審判決：一、被告人魏青云犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑四年六個月；犯貪污罪，判處有期徒刑五年，并處罰金二十二萬元；決定執(zhí)行有期徒刑八年，并處罰金二十二萬元。二、被告人高某某犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑三年；犯貪污罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金二十萬元；決定執(zhí)行有期徒刑四年六個月，并處罰金二十萬元。三、繼續(xù)追繳被告人魏青云貪污違法所得1435700元，予以沒收，上繳國庫。四、繼續(xù)追繳被告人高某某貪污違法所得401608.11元，予以沒收，上繳國庫。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，原審判決定性準(zhǔn)確，但認(rèn)定原審被告人魏青云、高某某濫用職權(quán)造成國家損失6311161.66元、原審被告人高某某貪污401608.11元，屬認(rèn)定事實錯誤，認(rèn)定原審被告人高某某系從犯，屬認(rèn)定量刑情節(jié)錯誤，理由如下：

一、原審判決認(rèn)定原審被告人魏青云、高某某濫用職權(quán)造成國家損失6311161.66元的主要理由為現(xiàn)有證據(jù)不能證實該賬外資金賬戶存入公款10507383.64元，不能排除賬外資金中有高某某個人資金、重復(fù)記賬、計提獎金等可能性。本院認(rèn)為，對于賬外資金賬戶中是否有高某某個人資金，高某某雖供述過賬外資金賬戶中有個人的款項，但卻對個人款項的具體數(shù)額記不清，且在偵查人員向其出示賬外資金賬戶交易明細(xì)后，仍無法指出哪些款項是個人款項，更無法提供具體的存款信息及存款數(shù)額，亦未提供其他證據(jù)證實該賬戶存有個人款項，而魏青云也在供述中稱高某某未講過賬外資金賬戶中有個人款項的情況，故現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定賬外資金賬戶中有高某某的個人款項。

對于重復(fù)記賬，本案在提起公訴前進行數(shù)額核定時，對高某某提出的重復(fù)記賬情況已進行核實并予以核減，起訴書指控的犯罪數(shù)額為扣除重復(fù)記賬后的數(shù)額。

對于計提獎金，現(xiàn)有證據(jù)能夠證實**局以計提獎金的形式將從對公賬戶支取后存入賬外資金賬戶，但根據(jù)賬外資金賬戶交易明細(xì)，該部分款項并未等額支出，魏青云在庭審中稱計提獎金符合相關(guān)規(guī)定，但現(xiàn)有證據(jù)證實該部分款項以計提獎金名義支出的款項在進入賬外資金賬戶后并未按計提獎金予以發(fā)放，且魏青云并未提供其他證據(jù)證實計提獎金可用于其他支出，故其辯解不應(yīng)被采信。

綜上，魏青云、高某某雖辯解稱賬外資金賬戶中有其他性質(zhì)的款項，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，二人的辯解均不能成立，結(jié)合二人在偵查階段供述賬外資金賬戶中的款項來源于違規(guī)收取的測繪費、復(fù)印費及虛報冒領(lǐng)套取的公款，且款項全部用于違規(guī)支出，應(yīng)認(rèn)定魏青云、高某某濫用職權(quán)造成國家損失10507383.64元。

二、原審判決認(rèn)定原審被告人高某某貪污401608.11元的主要理由為不能排除高某某管理的鄂托克旗**局賬外資金賬戶中有高某某個人存款及趙某某用于償還其欠高某甲欠款的可能性。本院認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能夠排除賬外資金賬戶中有其他性質(zhì)款項的可能性，在賬外資金賬戶中沒有個人資金的情況下，高某某將自己管理的賬外資金分別轉(zhuǎn)入自己及高某甲賬戶共計610000元，應(yīng)認(rèn)定其行為構(gòu)成貪污罪，并該部分款項應(yīng)計入高某某貪污的總數(shù)額。

三、原審判決認(rèn)為原審被告人高某某明知單位違規(guī)設(shè)立賬外資金，卻聽從安排，負(fù)責(zé)管理賬外資金，在魏青云的指示下將賬外資金違規(guī)用于支付招待費、發(fā)放職工福利等，在濫用職權(quán)共同犯罪中起次要作用，系從犯。本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條的規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。而本案中賬外資金的使用與管理分別由原審被告人魏青云、高某某負(fù)責(zé)，原審被告人高某某在設(shè)立賬外資金賬戶之初未明確提出反對意見，且提供自己親屬賬戶用于管理賬外資金，積極配合魏青云，并有證人高某甲、張某某、楊某某、徐某某等人的證言證實原審被告人高某某安排過虛開票據(jù)及報銷事宜，正是有了原審被告人高某某的積極配合才能完成整個賬外資金的調(diào)配使用，因此，在濫用職權(quán)共同犯罪中，原審高某某所起的作用不是從犯的次要或輔助性作用，而是與原審被告人魏青云作用相當(dāng)，原審判決認(rèn)定原審被告人高某某屬從犯，系量刑情節(jié)認(rèn)定錯誤。

綜上所述，原審法院定性準(zhǔn)確，但對原審被告人魏青云、高某某濫用職權(quán)事實及高某某貪污事實認(rèn)定錯誤，對高某某濫用職權(quán)量刑情節(jié)認(rèn)定錯誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條之規(guī)定，特提出抗訴，請依法改判。

此致

鄂爾多斯市中級人民法院

準(zhǔn)格爾旗人民檢察院

2019年1月17日

附：1.被告人魏青云、高某某現(xiàn)羈押于準(zhǔn)格爾旗看守所。