遼寧省海城市人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

海檢公訴訴刑抗〔2018〕12號(hào)

海城市人民法院以（2018）遼0381刑初521號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人陳某某涉嫌盜竊罪一案判決：判處被告人陳某某有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金人民幣1000元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決對(duì)起訴書(shū)指控的被告人陳某某構(gòu)成累犯的量刑情節(jié)未予認(rèn)定，屬于量刑不當(dāng)，確有錯(cuò)誤，理由如下：

我國(guó)刑法第六十五條規(guī)定：被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

我國(guó)刑法第七十條【判后漏罪并罰】規(guī)定：判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

依據(jù)上述法條，本院認(rèn)為在刑罰執(zhí)行完畢之后發(fā)現(xiàn)漏罪，針對(duì)該漏罪，與之前的判決不實(shí)行數(shù)罪并罰，而應(yīng)當(dāng)對(duì)該漏罪另案審判（考慮追訴期限）并單獨(dú)定罪量刑。所謂單獨(dú)定罪量刑，即不認(rèn)同之前的判決已經(jīng)適用累犯的從重情節(jié)，則漏罪不再重復(fù)評(píng)價(jià)累犯的觀點(diǎn)，而認(rèn)為漏罪在符合我國(guó)刑法第六十五條規(guī)定的情況下應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為累犯，從重處罰。雖然在此情況下，其總刑罰要比數(shù)罪并罰嚴(yán)重，但考慮到這種情況是犯罪分子自己不坦白、不悔罪而造成的，因此在合理之內(nèi)。

具體到本案中，被告人陳某某因犯盜竊罪于2015年7月8日被盤(pán)錦市興隆臺(tái)區(qū)人民法院判處的八個(gè)月有期徒刑，于2015年11月23日已經(jīng)執(zhí)行完畢，陳某某所犯的本案盜竊罪的案發(fā)時(shí)間是2017年7月17日，雖系漏罪，但符合適用累犯的基本條件。

此外，最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定，對(duì)于累犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮前后罪的性質(zhì)、刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后至再犯罪時(shí)間的長(zhǎng)短以及前后罪罪行大小等情況，可以增加基準(zhǔn)刑的10%至40%。適用累犯情節(jié)的目的在于防止其再犯的可能，因此，再次對(duì)被告人陳某某適用累犯符合刑法設(shè)立累犯制度之初衷。

綜上所述，海城市人民法院作出的（2018）遼0381刑初521號(hào)刑事判決書(shū)量刑不當(dāng)，確有錯(cuò)誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

遼寧省鞍山市中級(jí)人民法院

2018年11月9日

附：

1．被告人陳某某現(xiàn)羈押于海城市看守所。

2．其他有關(guān)材料。