白銀市白某某人民檢察院

刑事抗訴書

白檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

???白某某人民法院以（2019）甘0402刑初13號判決書對被告人陳某某涉嫌貪污、受賄一案判決：被告人陳某某犯貪污罪判處有期徒刑4年并處罰金20萬元、犯受賄罪判處有期徒刑3年并處罰金40萬元，決定執(zhí)行有期徒刑6年,并處罰金40萬元。經(jīng)本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯誤，理由如下：

??一、認(rèn)定事實錯誤。

（1認(rèn)定被告人陳某某收受何某某19870元的證據(jù)不足，屬于認(rèn)定事實錯誤。該判決書認(rèn)為白銀市價格認(rèn)證中心出具的鑒定意見未進(jìn)行調(diào)查和闡述，并根據(jù)何某某提供的《工程進(jìn)度價款結(jié)算表》顯示結(jié)算單價最低45.1145元/米、最高94.9553元/米，從而認(rèn)定該起事實不清，證據(jù)不足。上述判決忽視了被告人陳某某的供述和何某某的陳述及證人證言，在陳某某本人在場時，何某某提出以45元/米進(jìn)行結(jié)算，這已經(jīng)是算照顧價，但陳某甲不同意，何某某認(rèn)為以后還用的上陳某某，隨即同意以65元/米結(jié)算。同時證人段某某證實，其當(dāng)時約定的費用是35元/米，可以看出當(dāng)時工程造價是約定的35元/米，即便是沒有該鑒定意見，也可以看出是因為被告人陳某某的介入，導(dǎo)致何某某同意以65元/米結(jié)算，實際每米超出30元，這與鑒定意見認(rèn)定的數(shù)額是一致的。

白某某人民法院認(rèn)定鑒定意見未進(jìn)行調(diào)查和詳細(xì)闡述，就直接否定該鑒定意見，也是錯誤的。該鑒定意見是白銀市價格認(rèn)證中心出具的，主要根據(jù)的是市場價格，是符合規(guī)定的，雖然因為是后期補充作出的鑒定，沒有附該機構(gòu)資質(zhì)和詳細(xì)計算過程，僅僅屬于瑕疵證據(jù)，完全可以進(jìn)行補強，但白某某人民法院未通知白某某檢察院和白銀市監(jiān)察委員會對該鑒定意見進(jìn)行補強，就直接否定該鑒定意見，同時也忽略了被告人的供述和證人證言，導(dǎo)致該起事實未能認(rèn)定，屬于認(rèn)定事實錯誤。

（2認(rèn)定董某某沒有向被告人陳某某行賄故意，屬于認(rèn)定事實錯誤。該起事實董某某和被告人陳某某在白銀市監(jiān)察委員會的陳述均表明，董某某是為了和被告人陳某某搞好關(guān)系，無償提供混凝土，雖然董某某當(dāng)庭推翻了之前的陳述，并稱錢款讓會計入賬并派人向陳某乙要過錢，但法庭并未進(jìn)行實質(zhì)性核查，也沒有讓白銀市監(jiān)察委員會調(diào)查董某某所稱上述事實是否屬實，就以當(dāng)庭董某某所稱事實認(rèn)定，并否定了董某某和被告人陳某某在白銀市監(jiān)察委員會所做陳述和供述，從而認(rèn)定董某某沒有行賄故意，屬于認(rèn)定事實錯誤。

二、認(rèn)定被告人陳某某有自首情節(jié)錯誤。

該判決書認(rèn)定被告人陳某某經(jīng)電話傳喚主動到案接受調(diào)查，對貪污、受賄主要犯罪事實如實供述，雖對犯罪性質(zhì)有辯解，不影響自首認(rèn)定，屬于認(rèn)識錯誤。

自首認(rèn)定必須符合兩個條件即：第一自動投案；第二如實供述自己的所有罪行。

第一，被告人陳某某并非主動投案；從白銀市監(jiān)察委員會出具的問題線索移交單和到案經(jīng)過可以看出，白銀市監(jiān)察委員會在被告人陳某某到案之前已經(jīng)掌握了被告人的犯罪事實，在此之前被告人陳某某并沒有主動到案，而是被白銀市監(jiān)察委員會傳喚到案，不符合自首規(guī)定的自動投案，被告人陳某某屬于被動到案。

第二，被告人陳某某沒有如實供述自己的所有罪行；通過案卷材料反映，可以明顯看出被告人陳某某并不是主動交代自己的所有罪行，而是在白銀市監(jiān)察委員會已經(jīng)掌握了其犯罪事實，并多次訊問后，才交代了犯罪事實。

被告人陳某某在庭審中推翻了之前在白銀市監(jiān)察委員會所做供述，被告人陳某某在庭審時多次提出其在白銀市監(jiān)察委員會的供述是不屬實的，并且對貪污罪和部分受賄罪都不認(rèn)可，白某某人民法院在判決書中卻認(rèn)為，這僅是對是否構(gòu)成貪污、受賄犯罪的性質(zhì)辯解，不影響自首認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)屬于認(rèn)定自首錯誤。

第三，被告人陳某某沒有真心悔過。自首認(rèn)定最重要的一點是主動認(rèn)識到自身錯誤，真心悔過，自愿接受法律處罰，但縱觀被告人陳某某從接受調(diào)查、庭審到最終審判，可以明顯看出來其都是被動的，特別是在庭審上極力否認(rèn)其在白銀市監(jiān)察委員會所做供述，可以明顯看出其并非其主動配合、真心悔過。

綜上所述白某某人民法院以（2019）甘0402刑初13號判決書認(rèn)定事實和認(rèn)定自首錯誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

????此致

白銀市白某某人民法院

2020年1月21日

附：

1．被告人陳某某現(xiàn)羈押于平川區(qū)看守所。

2．刑事抗訴書4份。