河南省原陽縣人民檢察院

刑事抗訴書

新原檢公訴訴刑抗〔2019〕2號

????原陽縣人民法院于2019年11月21日以（2019）豫0725刑初420號判決書對被告人陳某某以侵犯著作權罪判處有期徒刑二年十個月，緩刑四年，并處罰金人民幣九萬元。本院依法審查后認為，該判決程序違法，量刑明顯不當，確有錯誤，理由如下：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條，對于認罪認罰案件，人民法院依法作出判決時，一般應當采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議，但有下列情形的除外：（一）被告人的行為不構成犯罪或者不應當追究其刑事責任的；（二）被告人違背意愿認罪認罰的；（三）被告人否認指控的犯罪事實的；（四）起訴指控的罪名與審理認定的罪名不一致的；（五）其他可能影響公正審判的情形。人民法院經(jīng)審理認為量刑建議明顯不當?shù)?，或者被告人、辯護人對量刑建議提出異議的，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整量刑建議后仍然明顯不當?shù)?，人民法院應當依法判決。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關于適用認罪認罰從寬制度的指導意見》第40條第三款規(guī)定，人民法院不采納人民檢察院量刑建議的，應當說明理由和依據(jù)；第41條規(guī)定，人民法院經(jīng)審理，認為量刑建議明顯不當，或者被告人、辯護人對量刑建議有異議且有理有據(jù)的，人民法院應當告知人民檢察院，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。本案中，原陽縣人民法院無正當理由不采納原陽縣人民檢察院量刑建議，且未告知原陽縣人民檢察院，屬于程序違法。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條，非法經(jīng)營數(shù)額5萬元以上為侵犯著作權罪“情節(jié)嚴重”，非法經(jīng)營數(shù)額25萬元以上為侵犯著作權罪“情節(jié)特別嚴重”。被告人陳某某非法經(jīng)營數(shù)額91240元，屬于“情節(jié)嚴重”。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十七條，侵犯著作權罪“情節(jié)嚴重”的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金，本案被告人陳某某具有坦白、從犯、退贓、認罪認罰多個從輕從寬處罰情節(jié)，原陽縣人民法院對其判處有期徒刑二年十個月，緩刑四年，并處罰金人民幣九萬元，未體現(xiàn)出對其的從輕從寬處罰，量刑明顯不當。

綜上所述，原陽縣人民法院（2019）豫0725刑初420號判決書程序違法、量刑明顯不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

河南省新鄉(xiāng)市中級人民法院

2019年11月28日

附：

1．被告人陳某某現(xiàn)取保候?qū)徲诮K省無錫市**區(qū)**號**室。