湖北省神農(nóng)架林區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

神檢訴刑抗〔2019〕1號

神農(nóng)架林區(qū)人民法院以（2019）鄂9021刑初32號刑事附帶民事判決書對被告人陳某某涉嫌非法持有槍支罪、非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪、非法狩獵罪一案判決：陳某某犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；犯非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣三千元；犯非法狩獵罪，判處有期徒刑十個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決僅認(rèn)定被告人陳某某非法持有以火藥為動(dòng)力發(fā)射彈丸的非軍用槍支一支，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑畸輕。理由如下：

一、被告人陳某某非法持有槍支的數(shù)量應(yīng)為兩支

2016年農(nóng)歷正月，被告人陳某某受同村村民吳某某委托代為保管射釘槍1支，吳某某于2016年8月15日病故后，陳某某將上述槍支一直藏匿于家中，一審判決認(rèn)定其構(gòu)成非法持有槍支罪。2018年11月23日晚7時(shí)許，陳某某回家途經(jīng)神農(nóng)架林區(qū)大九湖鎮(zhèn)西寨坪（小地名）時(shí)，從一陌生男子手中獲得射釘槍1支并藏匿于家中。一審判決認(rèn)為，被告人陳某某不具有非法持有該槍支的主觀故意，不予認(rèn)定。我們認(rèn)為，陳某某具有非法持有該槍支的主觀故意，神農(nóng)架林區(qū)人民法院的判決與事實(shí)不符，理由如下：

第一、被告人陳某某作為生態(tài)管護(hù)員沒有擅自持有槍支的權(quán)力。陳某某作為鄉(xiāng)鎮(zhèn)聘任的生態(tài)管護(hù)員，負(fù)有資源管護(hù)的工作職責(zé)，但并沒有賦予其擅自持有槍支的權(quán)力。神農(nóng)架國家公園大九湖管理處提交的《關(guān)于國家公園大九湖管理處相關(guān)生態(tài)管護(hù)員涉嫌違法被單位解聘的情況說明》證實(shí)，陳某某于2015年10月至2019年2月期間，先后在原自然保護(hù)區(qū)、國家公園被聘請為臨時(shí)協(xié)管戶和生態(tài)管護(hù)員，其工作職責(zé)為：協(xié)助本單位管理機(jī)構(gòu)開展林業(yè)法律法規(guī)及政策宣傳，依法依規(guī)對責(zé)任區(qū)域進(jìn)行資源管護(hù)和巡護(hù)，管護(hù)責(zé)任區(qū)內(nèi)發(fā)生違規(guī)用火、偷砍盜伐、亂捕濫獵、非法侵占林地等破壞森林資源的行為，應(yīng)及時(shí)制止并向管護(hù)中心報(bào)告情況。神農(nóng)架國家公園大九湖管理處提交的關(guān)于《大九湖管理處、大九湖鎮(zhèn)聘請管護(hù)員工作目標(biāo)考核細(xì)則》中獎(jiǎng)勵(lì)兌現(xiàn)第三項(xiàng)的解釋說明證實(shí)，獎(jiǎng)勵(lì)兌現(xiàn)的第三項(xiàng)中“在巡護(hù)中收繳”是指生態(tài)管護(hù)員必須是在管護(hù)中心組織開展的巡護(hù)工作中，發(fā)現(xiàn)用于從事破壞森林資源的鐵夾、繩套、獵槍、墊槍、炸彈和電網(wǎng)等物品，上報(bào)給管護(hù)中心或者公安機(jī)關(guān)，并且配合公安機(jī)關(guān)辦理森林資源違法案件，公安機(jī)關(guān)收繳用于從事破壞森林資源違法案件的鐵夾、繩套、獵槍、墊槍、炸彈和電網(wǎng)等物品，生態(tài)管護(hù)員可以獲得相應(yīng)的加分獎(jiǎng)勵(lì)。同時(shí)有證人黎某某、湯某某、朱某某、聶某某、狄某某、陳某乙等人的證言證實(shí)，生態(tài)管護(hù)員在履行管護(hù)職責(zé)過程中，發(fā)現(xiàn)槍支的，應(yīng)及時(shí)向管護(hù)中心或者公安機(jī)關(guān)報(bào)告，不能私自處置。

第二、一審判決認(rèn)定被告人陳某某將獲得槍支的經(jīng)過如實(shí)記錄在巡護(hù)記錄簿上而否認(rèn)其具有非法持有槍支的主觀故意與法理不符，與事實(shí)不符。其理由是：是否記錄不影響其非法持有槍支主觀故意的認(rèn)定。陳某某在獲得槍支后既沒有將槍支上交公安機(jī)關(guān)也沒有向管護(hù)中心或者公安機(jī)關(guān)報(bào)告，足以認(rèn)定其非法持有槍支的主觀故意。同時(shí)該槍支是陳某某于2018年11月23日從一陌生男子手中獲得，2019年2月3日被公安機(jī)關(guān)查獲并扣押。證人陳某丙、陳某丁的證言均證實(shí)，巡護(hù)記錄薄上的獲得槍支記錄是在案發(fā)后，由陳某丁于2019年2月6日在陳某丙家中補(bǔ)寫的，被告人陳某某在獲得槍支后并沒有將事實(shí)經(jīng)過如實(shí)記錄在巡護(hù)記錄簿上，而是在案發(fā)后補(bǔ)記的。

第三，被告人陳某某實(shí)際占有并使用過槍支。陳某某持有該槍支達(dá)兩個(gè)月之久，并且使用持有的槍支通過擊發(fā)驅(qū)趕過啄木鳥。

綜上，被告人陳某某在明知是槍支的情況下，仍將槍支處于自己的實(shí)際控制之下，具有非法持有槍支的主觀故意。神農(nóng)架林區(qū)人民法院認(rèn)定其不具有非法持有該槍支的主觀故意，與事實(shí)不符。

二、對被告人陳某某犯罪事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤導(dǎo)致量刑畸輕

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，非法持有以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支2支以上的，屬于刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，其法定刑為三年以上七年以下有期徒刑。一審判決認(rèn)定被告人陳某某非法持有以火藥為動(dòng)力發(fā)射彈丸的非軍用槍支1支，對其犯非法持有槍支罪判處有期徒刑一年六個(gè)月，量刑畸輕。

綜上所述，（2019）鄂9021刑初32號刑事附帶民事判決書對被告人陳某某犯罪事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致罪刑不相適應(yīng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湖北省宜昌市中級人民法院

湖北省神農(nóng)架林區(qū)人民檢察院

2019年10月30日

附：

1.被告人陳某某現(xiàn)羈押于湖北省神農(nóng)架林區(qū)看守所。

2.其他材料與一審無異。