廣西壯族自治區(qū)馬山縣人民檢察院

刑事抗訴書

馬檢刑訴刑抗〔2019〕1號

馬山縣人民法院以（2019）桂0124刑初132號刑事判決書對被告人莫某甲挪用資金罪一案判決：被告人莫某甲犯挪用資金罪，判處有期徒刑五年。本院依法審查后認(rèn)為，一審判決書適用法律不當(dāng)，判決確有錯誤。理由如下：

一、一審判決認(rèn)定被告人莫某甲挪用資金進(jìn)行營利活動，數(shù)額較大不退還，屬適用法律錯誤。

一審判決認(rèn)為，被告人莫某甲身為****社會計，利用掌管集體資金的便利條件，挪用本單位資金人民幣1,066,942.1元，進(jìn)行營利活動，數(shù)額較大，至今未退還，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。

根據(jù)2016年4月18日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）（以下簡稱《解釋》）第十一條第二款，刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用資金罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”以及“進(jìn)行非法活動”情形的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于挪用公款罪“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴(yán)重”以及“進(jìn)行非法活動”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行。同時根據(jù)《解釋》第六條，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行營利活動或者超過三個月未還，數(shù)額在五萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”；數(shù)額在五百萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”。具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）挪用公款數(shù)額在二百萬元以上的；（二）挪用救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物，數(shù)額在一百萬元以上不滿二百萬元的；（三）挪用公款不退還，數(shù)額在一百萬元以上不滿二百萬元的；（四）其他嚴(yán)重的情節(jié)。

根據(jù)上述《解釋》的規(guī)定，“挪用資金數(shù)額較大不退還”，其數(shù)額起點(diǎn)應(yīng)為200萬元以上。

一審判決認(rèn)定莫某甲挪用資金1,066,942.1元進(jìn)行營利活動，且屬于“數(shù)額較大不退還”情形，確屬適用法律錯誤。

二、一審判決適用法律確有錯誤，導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)。

本院指控被告人莫某甲挪用本單位資金共計1,080,212.55元，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十二條第一款的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的，其法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役。同時，被告人莫某甲在案發(fā)后經(jīng)民警聯(lián)系，主動在指定地點(diǎn)等待民警前來傳喚，并如實(shí)供述自己的罪行，構(gòu)成自首，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款規(guī)定從輕處罰。被告人莫某甲自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，自愿簽署《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》，同意本院提出的有期徒刑一年至二年的量刑建議。馬山縣人民法院認(rèn)定莫某甲的行為系“挪用公款進(jìn)行營利活動，數(shù)額較大不退還”的情形，并以此判處被告人莫某甲有期徒刑五年，屬適用法律確有錯誤，導(dǎo)致量刑明顯畸重。

綜上所述，馬山縣人民法院（2019）桂0124刑初132號刑事判決書判決確有錯誤，量刑明顯不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此??致

廣西壯族自治區(qū)南寧市中級人民法院

廣西壯族自治區(qū)馬山縣人民檢察院

2019年12月25日

附：被告人莫某甲現(xiàn)羈押于馬山縣看守所