湖北省神農(nóng)架林區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

神檢一部訴刑抗〔2020〕1號

神農(nóng)架林區(qū)人民法院以（2019）鄂9021刑初56號刑事判決書對被告人田某某涉嫌賭博罪一案作出判決：被告人田某某犯賭博罪，判處拘役三個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決違反了《中華人民共和國刑事訴訟法》和“兩高三部”《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》相關(guān)規(guī)定，程序違法，適用緩刑不當(dāng)，理由如下：

一、法律依據(jù)不足，程序違法

被告人田某某在審判階段表示自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，本院參照本地區(qū)近幾年同類型案件判決依法提出“拘役三個(gè)月，并處罰金人民幣二千元”的量刑建議，被告人田某某在其辯護(hù)律師的見證下簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。在法庭審理時(shí)，被告人田某某依然認(rèn)罪認(rèn)罰，且同意認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書上的量刑建議。但法院一審判決卻改變了本院同被告人簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書的量刑建議，存在法律依據(jù)不足，程序違法情形。

（一）根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條第二款之規(guī)定“人民法院經(jīng)審理認(rèn)為量刑建議不當(dāng)，或者被告人、辯護(hù)人對量刑建議提出異議的，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整量刑建議或調(diào)整后仍然明顯不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法作出判決”。本案在開庭審理過程中被告人對指控的事實(shí)、罪名及量刑建議均沒有異議，審判人員也沒有提出量刑建議不當(dāng)要求檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)整。

（二）根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條第一款之規(guī)定“對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件，人民法院依法作出判決時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議”，同時(shí)列舉了五種例外的情形，但本案沒有出現(xiàn)任何一種例外情形。

（三）根據(jù)“兩高三部”《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》第40條第3款之規(guī)定“人民法院不采納人民檢察院量刑建議的，應(yīng)當(dāng)說明理由和依據(jù)”，但判決書中沒有對“為何改變檢察機(jī)關(guān)認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書的量刑建議”做任何說明。

二、適用緩刑不當(dāng)

（一）根據(jù)《中華人民共和國刑法》第七十二條第一款之規(guī)定，本案被告人田某某不具有“應(yīng)當(dāng)宣告緩刑”情形。

（二）根據(jù)被告人田某某的犯罪事實(shí)和情節(jié)，不應(yīng)判處緩刑。掃黑除惡專項(xiàng)斗爭以來，林區(qū)公安機(jī)關(guān)始終保持對賭博案件的嚴(yán)打高壓態(tài)勢，在全區(qū)發(fā)放禁賭宣傳單、張貼通告、懸掛標(biāo)語。本案被告人田某某主觀上明知賭博屬于違法犯罪，仍無視法紀(jì)、頂風(fēng)作案，主觀惡性較大，犯罪情節(jié)嚴(yán)重。

（三）本院提出的不適用緩刑的量刑建議適當(dāng)。在被告人田某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的前提下，本院根據(jù)被告人田某某的犯罪事實(shí)和情節(jié)，以林區(qū)法院近幾年來作出的4份與本案量刑情節(jié)類似的賭博罪判例作為參考依據(jù)，分別為（2017）鄂9021刑初29號、（2014）鄂神農(nóng)架刑初字第00011號、00021號、00043號判決書，依法提出“拘役三個(gè)月，并處罰金人民幣二千元”的量刑建議。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條和“兩高三部”《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》第40條之規(guī)定，林區(qū)法院應(yīng)當(dāng)采納本院量刑建議但未采納，逕行判處被告人田某某拘役三個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣二千元刑罰，該判決改變量刑建議的法律依據(jù)不足，程序違法，適用緩刑不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湖北省宜昌市中級人民法院

????湖北省神農(nóng)架林區(qū)人民檢察院

2020年1月7日

附：

1．被告人田某某現(xiàn)住湖北省神農(nóng)架林區(qū)**鎮(zhèn)**樓**單元**室。

2．其他材料與一審無異。