???內(nèi)蒙古自治區(qū)包頭市固陽縣人民檢察院

??刑事抗訴書

固檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

固陽縣人民法院以（2020）內(nèi)0222刑初6號判決書對被告人王某某、張某某非法經(jīng)營一案判決：被告人王某某、張某某違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營柴油，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，二被告人的行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)予追究刑事責(zé)任。一、被告人王某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金300000元（限判決生效后立即繳納）。二、被告人張某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金30000元（已繳納）。三、繼續(xù)追繳被告人王某某違法所得人民幣261991.21元（限判決生效后立即繳納）。四、追繳被告人張某某違法所得人民幣28356.26元（已繳納）。五、固陽縣公安局扣押的涉案財物柴油4.66噸及油罐，由固陽縣公安局處理。本院于2020年5月27日收到判決，經(jīng)依法審查后認(rèn)為，該判決適用法律錯誤，對被告人王某某量刑畸輕，依法應(yīng)當(dāng)予以抗訴。理由如下：

1、固陽縣人民法院（2020）內(nèi)0222刑初6號判決書，違反罪行法定原則，適用法律錯誤。

《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規(guī)定：違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。根據(jù)相關(guān)規(guī)定普通非法經(jīng)營犯罪5萬元為立案起點，屬情節(jié)嚴(yán)重，依法追究刑事責(zé)任；但非法經(jīng)營柴油刑事案件情節(jié)特別嚴(yán)重的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)全國沒有統(tǒng)一明確法律規(guī)定，僅僅有廣東省的地方性司法政策文件規(guī)定為200萬元（非法經(jīng)營犯罪起刑點5萬元的40倍）為情節(jié)特別嚴(yán)重起刑點。比照《中華人民共和國刑法》二百二十五條的規(guī)定其他非法經(jīng)營類犯罪的犯罪情節(jié)數(shù)額認(rèn)定，例如最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定，經(jīng)營數(shù)額情節(jié)嚴(yán)重為5萬至10萬元；情節(jié)特別嚴(yán)重為15萬元至30萬元；最高人民法院《關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，經(jīng)營數(shù)額情節(jié)嚴(yán)重為100萬元以上；情節(jié)特別嚴(yán)重為500萬元以上；最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，經(jīng)營數(shù)額情節(jié)嚴(yán)重為5萬元以上，或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的；情節(jié)特別嚴(yán)重為25萬元以上，或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的；相關(guān)各類非法經(jīng)營類犯罪情節(jié)嚴(yán)重與情節(jié)特別嚴(yán)重的最高差別不超過5至10倍，因此，本案被告人王某某非法經(jīng)營柴油數(shù)額3405252.96元，被告人張某某參與王某某自2018年6月至2019年3月期間非法經(jīng)營額達(dá)到約2626226.96元，分別超出普通非法經(jīng)營犯罪起刑點5萬元立案標(biāo)準(zhǔn)近68倍、52倍。雖然內(nèi)蒙古自治區(qū)沒有對非法經(jīng)營柴油類犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重出臺相關(guān)司法政策文件明確規(guī)定，但舉輕以明重，本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重，固陽縣人民法院（2020）內(nèi)0222刑初6號判決書，以沒有法律明確法律規(guī)定為由，僅僅以有利用被告人的裁判原則，認(rèn)定本案屬情節(jié)嚴(yán)重，違反罪行法定原則，適用法律錯誤。

2、固陽縣人民法院（2020）內(nèi)0222刑初6號判決書，對被告人王某某量刑違反罪刑相適應(yīng)原則，量刑畸輕。

本院以被告人王某某、張某某的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》二百二十五之規(guī)定，以非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十五條之規(guī)定，被告人王某某、張某某構(gòu)成共同犯罪，共同犯罪中，被告人王某某起主要作用，系主犯；被告人張某某起次要、輔助作用，系從犯，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條，依法應(yīng)當(dāng)對被告人張某某從輕、減輕處罰。固陽縣人民法院判決被告人王某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金300000元;被告人張某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金30000元。固陽縣人民法院在違反罪行法定原則，適用法律錯誤的情況下，認(rèn)定本案屬情節(jié)嚴(yán)重，在法定刑以下對被告人王某某量刑，屬量刑原則錯誤。本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重，故本案應(yīng)當(dāng)適用有期徒刑五年以上的情節(jié)特別嚴(yán)重量刑檔次。其中被告人王某某非法經(jīng)營數(shù)額已達(dá)到340多萬元，超出普通非法經(jīng)營犯罪起刑點5萬元立案標(biāo)準(zhǔn)68倍，在沒有法定減輕情節(jié)的情況下，對被告人王某某應(yīng)當(dāng)適用有期徒刑五年以上的情節(jié)特別嚴(yán)重量刑檔次。根據(jù)案件審理確定的事實情況，在認(rèn)定二被告人有罪的情況下，判決被告人王某某有期徒刑三年六個月，判決被告人張某某有期徒刑三年，緩刑四年；未對主、從犯的量刑幅度依法予以區(qū)分，對被告人王某某的量刑畸輕。

3、固陽縣人民法院（2020）內(nèi)0222刑初6號判決書，違反認(rèn)罪認(rèn)罰刑事法律規(guī)定，對被告人王某某從輕量刑錯誤。

被告人王某某、張某某涉嫌非法經(jīng)營罪一案，被告人王某某、張某某自愿如實供述涉嫌的犯罪事實，對指控的犯罪沒有異議，接受刑事處罰，簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，本院依據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》的有關(guān)規(guī)定提出量刑建議，被告人王某某同意五年以上五年十個月以下有期徒刑，并處罰金；被告人張某某同意兩年六個月以上三年十個月以下有期徒刑，并處罰金的量刑建議。固陽縣人民法院（2020）內(nèi)0222刑初6號判決書，在認(rèn)定被告人王某某、張某某認(rèn)罪認(rèn)罰的情況下，判決被告人王某某有期徒刑三年六個月，并處罰金300000元；被告人張某某有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金30000元，判決下達(dá)后，被告人張某某及時繳納違法所得及罰金，認(rèn)罪認(rèn)罰；但被告人王某某雖口頭表示認(rèn)罪認(rèn)罰，但仍拒絕繳納違法所得及罰金，對其從輕判處的認(rèn)罪認(rèn)罰法律依據(jù)已經(jīng)不復(fù)存在，固陽縣人民法院違反認(rèn)罪認(rèn)罰刑事法律規(guī)定，對被告人王某某從輕量刑，屬量刑畸輕。

綜上所述，固陽縣人民法院判決認(rèn)定：被告人王某某犯非法經(jīng)營罪，適用《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，因非法經(jīng)營柴油情節(jié)特別嚴(yán)重沒有明確法律規(guī)定，從而認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重，判處被告人王某某三年六個月有期徒刑，并處罰金300000元，屬適用法律錯誤，在法定刑以下量刑，量刑畸輕。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

包頭市中級人民法院

??????????????????????????????包頭市固陽縣人民檢察院

???????????????????????????2020年6月4日

附件：被告人王某某現(xiàn)羈押于包頭市東河看守所。