廣東省廣州市花都區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

穗花檢訴刑抗〔2020〕1號

廣東省廣州市花都區(qū)人民法院以（2018）穗花法刑初字第2342號刑事判決書對被告人江某某涉嫌詐騙罪一案判決：被告人江某某犯合同詐騙罪，判處有期徒刑五年零九個月，并處罰金20萬元。本院依法審查后認為，該判決審判程序合法，但認定事實和適用法律錯誤，量刑畸輕。具體理由如下：

1一審判決認定的事實與裁判結論有矛盾

一審判決在被害人饒某某和李某某被騙的問題上作出了矛盾的裁判結論。一審判決認定被告人江某某對被害人饒某某實施了合同詐騙行為，從而構成合同詐騙罪，但對于與被害人饒某某有相同情形的李某某，作出了相反的裁判，認為李某某不屬于被詐騙對象，從而將李某某被騙95萬元（既遂20萬元，未遂75萬元）不計入本案的犯罪數(shù)額，該部分屬于認定事實錯誤。

首先，對于被告人江某某詐騙李某某20萬元（既遂部分）的事實，一審法院認為該20萬元是李某某于2012年至2013年借給被告人江某某，不屬于被告人江某某虛構事實、隱瞞真相詐騙的款項。該裁判將被告人江某某事前的借款與事后的詐騙相混淆，一方面，李某某確于2012年至2013年借給被告人江某某20萬元，有明確的借款時間、到期時間、利息等約定，該事實有3份借款合同、雙方當事人的筆錄證實，事實清楚。另一方面，被告人江某某在2015年1月和李某某簽訂股權轉讓協(xié)議，約定該20萬元轉為“投資款”。此時，被告人江某某是通過詐騙方法，免除了其20萬元的債務，而被害人李某某失去了20萬元債權，應認定為該20萬元為詐騙款項。

其次，對于被告人江某某未得手的75萬元，應認定為犯罪未遂。被害人李某某在2015年1月和被告人江某某簽訂股權轉讓協(xié)議時，約定李某某以100萬元購買江某某公司1%的股權，李某某以此前借款給江某某20萬元加上該借款的利息5萬元（該5萬元因被害人李某某沒有實際支出，且5萬元利息計算方法有爭議，故不認定為犯罪數(shù)額），共25萬元作為首期“投資款”，故李某某尚未支付的款項為75萬元。對于該尚未支付的75萬元，與被害人饒某某股權轉讓協(xié)議中尚未支付的280萬元性質相同，均為詐騙未遂款項。而一審法院認定了被害人饒某某股權轉讓協(xié)議中尚未支付的280萬元未合同詐騙未遂，不認定被害人李某某股權轉讓協(xié)議中尚未支付的75萬元為合同詐騙未遂，存在明顯矛盾。

2一審判決認定的事實與證據(jù)證明的事實不一致

一審判決認定被害人陳某某沒有陷入虛假認識，其所支付的45萬元不計入本案犯罪數(shù)額，該判決認定的事實與證據(jù)證明的事實不一致?，F(xiàn)有證明可以證明，被害人陳某某在本案中同樣因被告人江某某虛構事實、隱瞞真相而陷入錯誤認識，從而被詐騙45萬元。具體理由如下：

（一）被告人江某某及同案人江某某均沒有實際履行合同的能力，沒有投資**縣皮具皮革城項目的能力，該事實已有一審判決認定。

（二）被告人江某某及同案人江某某在與陳某某口頭協(xié)議過程中使用了欺騙手段，導致陳某某陷入錯誤認識。第一，被告人江某某及同案人江某某向被害人陳某某隱瞞了沒有實際履行合同的能力，沒有投資**縣皮具皮革城項目的能力的事實。第二，被告人江某某及同案人江某某向被害人陳某某隱瞞了與**縣政府協(xié)議的真實內容，夸大項目盈利前景，并虛構已經(jīng)有好多個做皮革生意的老板準備投資的事實，讓被害人陳某某產(chǎn)生錯誤認識。第三，被告人江某某及同案人江某某邀請被害人陳某某去到**縣考察，并將陳某某投資的部分款項用于項目運營，是以部分履行協(xié)議的方法，誘騙被害人繼續(xù)簽訂和履行合同。不能因為被害人陳某某沒有及時報案等因素就認為其沒有被詐騙。

3一審判決量刑明顯不當，導致適用法律錯誤

????被告人江某某詐騙被害人饒某某400萬元（其中既遂120萬元，未遂280萬元）、詐騙被害人李某某95萬元（其中既遂20萬元，未遂75萬元）、詐騙被害人陳某某45萬元（既遂）。故被告人江某某詐騙既遂185萬元，未遂355萬元，即使按照合同詐騙罪的法定刑，也應當依法適用“十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)”的量刑幅度予以處罰。而一審法院認定被告人江某某詐騙既遂120萬元，未遂280萬元，從而認定被告人江某某適用“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”的量刑幅度，從而判決被告人江某某有期徒刑五年零九個月，并處罰金20萬元，屬于量刑畸輕，適用法律錯誤。

綜上所述，一審法院對被告人江某某的判決，認定事實和適用法律錯誤，量刑畸輕。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

廣東省廣州市花都區(qū)人民法院

2020年2月18日

附：

1．被告人江某某現(xiàn)羈押于花都區(qū)看守所。