長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

長(zhǎng)雨檢刑訴刑抗〔2018〕2號(hào)

長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民法院以(2017)湘0111刑初709號(hào)刑事判決書對(duì)本院以長(zhǎng)雨檢刑訴（2017）455號(hào)起訴書提起公訴的被告人曾某某、陶某某涉嫌合同詐騙罪一案，認(rèn)定二被告人的行為構(gòu)成合同詐騙罪的證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立，僅有被告人陶某某偽造房產(chǎn)證的行為構(gòu)成犯罪，繼而判決被告人曾某某無罪，被告人陶某某僅構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪。本院依法審查后認(rèn)為,該判決確有錯(cuò)誤。

被告人曾某某、陶某某在與被害人簽訂借款合同的過程中虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相，使被害人陷于錯(cuò)誤認(rèn)知出借了借款，被告人未將借款用于約定目的，并在借款合同到期后未及時(shí)償還本金，具有非法占有目的。理由如下：

一、本案中，被告人曾某某、陶某某以資金緊張急于去越南進(jìn)貨為由向被害人羅某某夫婦借款200萬元，被害人羅某某夫婦提出需要抵押物，被告人曾某某、陶某某在明知位于長(zhǎng)沙市韶山北路**號(hào)**棟**房、長(zhǎng)沙市雨花區(qū)**山莊**區(qū)**棟的別墅及**有限公司的房屋、土地產(chǎn)權(quán)上述房產(chǎn)均已抵押在銀行的情況下，隱瞞事實(shí)真相，約定用上述房屋產(chǎn)權(quán)作為抵押物。由被告人陶某某在火車站偽造了一本長(zhǎng)沙市雨花區(qū)韶山北路**號(hào)**棟**號(hào)假房產(chǎn)證，并將該假房產(chǎn)證和真實(shí)的國(guó)土證交給被害人張某某，簽訂了200萬元的借款合同。收到被害人200萬元借款后，被告人曾某某、陶某某馬上將200萬元轉(zhuǎn)給其他債權(quán)人文某某用于償還債務(wù)，而不是用于去越南進(jìn)貨。

二、在借款合同存續(xù)期間，被告人曾某某、陶某某雖然支付了部分利息，但是合同到期后，在有全部或部分償還能力的情況下，一直未償還該筆借款本金。

一審法院判決忽略了偽造房產(chǎn)證對(duì)案件事實(shí)認(rèn)定和法律論證所起的重要作用。如果沒有偽造的房產(chǎn)證，被害人在得知其房屋產(chǎn)權(quán)均已抵押的情況下，且借款是用于還款，是不會(huì)同意將200萬元出借的，一審法院認(rèn)為二被告人在向被害人借款時(shí)，還款能力遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過借款金額，借條雖約定抵押擔(dān)保，但是被害人一直未要求辦理抵押登記手續(xù)，且被告人資產(chǎn)沒有轉(zhuǎn)移變更，也無揮霍、抽逃、攜款潛逃的行為，二被告人沒有非法占有目的，不構(gòu)成合同詐騙罪。該觀點(diǎn)與案卷已有證據(jù)證明的事實(shí)不符，沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)履行合同的，屬于合同詐騙罪的情形之一，被告人曾某某、陶某某用每月支付利息的方式，隱瞞無償還本金能力的事實(shí)，誘騙被害人將200萬元出借致最后無法歸還。另，還款能力是動(dòng)態(tài)變化的，一審判決靜止孤立地看待問題，即使被告人曾某某、陶某某借款當(dāng)時(shí)具備一定還款能力，但是隨著經(jīng)營(yíng)狀況的持續(xù)惡化，二被告人故意拖延利息支付，也不歸還借款本金，并采取隱瞞真相或虛構(gòu)事實(shí)的辦法繼續(xù)騙取對(duì)方信任，這就達(dá)到拖欠借款不還的目的?？陀^上表現(xiàn)出了非法占有的目的。《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條對(duì)合同詐騙罪列舉了五種情形，符合其中一種情形，就能夠說明被告人的非法占有故意，無需再另外舉證證明主觀上具有非法占有的故意。被告人曾某某、陶某某的行為完全合同詐騙罪的構(gòu)成。

綜上，被告人曾某某、陶某某在經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)困難并且房產(chǎn)均已抵押的銀行的情況下，二人虛構(gòu)事實(shí)，并通過偽造的房產(chǎn)證騙取到了被害人200萬元的借款，而未用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，在借款合同到期后，也沒有歸還借款本金。被告人曾某某、陶某某主觀上有非法占有的目的，客觀上實(shí)施了在簽訂、履行合同過程中，以虛假產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的行為，應(yīng)當(dāng)以合同詐騙罪追究其刑事責(zé)任。

本院認(rèn)為：一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判決。

此致

長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院

2018年7月4日

附：

1．被告人曾某某、陶某某現(xiàn)居住在長(zhǎng)沙市韶山北路**號(hào)**棟**房；曾某某聯(lián)系電話1800849****。

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