廣東省惠來(lái)縣人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

惠檢公訴刑抗〔2019〕5號(hào)

????廣東省惠來(lái)縣人民法院于2019年12月10日以（2019）粵5224刑初270號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人方某某涉嫌逃稅一案判決：方某某犯逃稅罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。本院于2019年12月12日收到該刑事判決書(shū)。本院依法審查后認(rèn)為，惠來(lái)縣人民法院一審判決定性準(zhǔn)確，但認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕，確有錯(cuò)誤，理由如下：

一、惠來(lái)縣人民法院一審判決認(rèn)定：“2015年10月份，被告人方某某受他人指使”（判決書(shū)第3頁(yè)第5段）的事實(shí)錯(cuò)誤。方某某辯解其受楊某某的指使下，幫楊某某實(shí)施經(jīng)手操辦了2家涉案公司的成立注冊(cè)、辦公場(chǎng)所的租借；辯解其不是公司人員，不參與公司的經(jīng)營(yíng)管理。雖方某某不能提供楊某某詳細(xì)的個(gè)人信息，但公安機(jī)關(guān)根據(jù)方某某提供楊某某是**鎮(zhèn)人（經(jīng)常在深圳居?。┑男畔ⅲ瑢?*鎮(zhèn)全部“楊某某”乃至深圳的“楊某某”相片給方某某辯認(rèn)，其均無(wú)法辨認(rèn)出其所謂的楊某某；而在案證據(jù)證明了相關(guān)部門(mén)對(duì)涉案的2家公司檢查工作均系被告人接待，以及被告人個(gè)人銀行賬號(hào)與涉案2家公司對(duì)公賬戶均發(fā)生資金往來(lái)；公司的運(yùn)營(yíng)也未曾出現(xiàn)過(guò)“楊某某”一人。故方某某辯解不能成立，不能認(rèn)定其是受他人指使。

二、惠來(lái)縣人民法院一審判決引用《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條對(duì)方某某認(rèn)定為從犯屬適用法律錯(cuò)誤。其一，2家公司的成立是由方某某帶領(lǐng)魏某某、“謝**”到工商部門(mén)登記注冊(cè)成立，對(duì)公賬戶也是方某某帶領(lǐng)魏某某、“謝**”到相關(guān)商業(yè)銀行辦理，而且相關(guān)的手續(xù)也是由方某某提供的，其行為積極、主動(dòng)且重要；其二，2家公司的辦公場(chǎng)所是方某某聯(lián)系相關(guān)住戶租借，且在相關(guān)出租戶有懷疑時(shí)也是方某某積極懇求續(xù)租，其行為積極、主動(dòng)；其三，相關(guān)稅務(wù)人員到2家公司實(shí)地核實(shí)時(shí)也是方某某帶領(lǐng)到2家公司的辦公場(chǎng)所地進(jìn)行核實(shí)的，其行為積極、主動(dòng)；其四，2家公司成立后，方某某的私人賬戶與2家公司的對(duì)公賬戶均有發(fā)生資金往來(lái)，同時(shí)方某某與林某某、謝某某的銀行賬號(hào)也發(fā)生過(guò)頻繁資金往來(lái)，足以認(rèn)定方某某在公司的運(yùn)行中起到重要作用。綜上，方某某在2個(gè)公司成立、運(yùn)營(yíng)過(guò)程中起到了關(guān)鍵作用，并且其行為是積極、主動(dòng)，不能認(rèn)定是起次要作用。所以，一審判決認(rèn)為方某某在共同犯罪起次要作用、適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條認(rèn)定為從犯是錯(cuò)誤的。

三、惠來(lái)縣人民法院一審判決量刑畸輕，逃稅罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)是5萬(wàn)元以上且超應(yīng)納稅的10%，而本案的涉案逃稅數(shù)額超2500萬(wàn)元且是應(yīng)納稅95%以上，其基礎(chǔ)刑是三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。而惠來(lái)縣人民法院一審判處方某某一年六個(gè)月有期徒刑，屬量刑畸輕，確有錯(cuò)誤。

綜上所述，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

廣東省揭陽(yáng)市中級(jí)人民法院

2019年12月19日

附：被告人方某某現(xiàn)羈押于惠來(lái)縣看守所。