安徽省六安市金安區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

金安檢訴刑抗〔2019〕1號(hào)

六安市金安區(qū)人民法院以（2019）皖1502刑初208號(hào)判決書對(duì)被告人方志寶、王某、朱某某涉嫌非法經(jīng)營罪，被告人何某某涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪一案判決：被告人方志寶犯非法經(jīng)營罪，情節(jié)特別嚴(yán)重，判處有期徒刑五年，并處罰金十五萬元；被告人王某犯非法經(jīng)營罪，情節(jié)特別嚴(yán)重，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金十五萬元；被告人朱某某犯非法經(jīng)營罪，情節(jié)嚴(yán)重，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金五萬元；被告人何某某犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金五萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決犯罪情節(jié)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，量刑明顯不當(dāng)。理由如下：

1.判決認(rèn)定：被告人方志寶、王某非法經(jīng)營過程中被查扣的尚未銷售的假冒中華、黃山金皖卷煙2192條，涉案數(shù)額149092元，因意志以外的原因未能得逞，屬犯罪未遂，可比照既遂從輕處罰。經(jīng)審查認(rèn)為，非法經(jīng)營罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場(chǎng)管理制度。本案中被告人方志寶、王某沒有煙草專賣、專營許可證，以銷售為目的，從安徽省外購進(jìn)大量卷煙（前期已經(jīng)大量購買并銷售），并已經(jīng)運(yùn)輸，后被查扣，二被告人購買、運(yùn)輸?shù)沫h(huán)節(jié)已經(jīng)完成，其行為已經(jīng)擾亂了市場(chǎng)秩序，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂，是否銷售不影響對(duì)犯罪既遂的認(rèn)定。因此，判決認(rèn)定二被告人尚未銷售的數(shù)額系犯罪未遂，可以比照既遂從輕處罰，系犯罪情節(jié)認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤。

2.判決認(rèn)定了被告人王某非法經(jīng)營煙草專賣品，犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，盡管認(rèn)定其具有立功及坦白等情節(jié)，也不符合《中華人民共和國刑法》第七十二條第一款規(guī)定的犯罪情節(jié)較輕，依法可以宣告緩刑的情形。故判決對(duì)其宣告緩刑，屬適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)。

綜上所述，六安市金安區(qū)人民法院（2019）皖1502刑初208號(hào)判決書犯罪情節(jié)認(rèn)定錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、量刑明顯不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

安徽省六安市中級(jí)人民法院

2019年11月29日

附：

1．被告人方志寶現(xiàn)羈押于六安市看守所，被告人王某現(xiàn)住安徽省六安市裕安區(qū)**城**號(hào)樓**室。

2．其他有關(guān)材料。