舟曲縣人民檢察院

刑事抗訴書

舟檢公訴訴刑抗〔2020〕5號

???舟曲縣人民法院以（2020）甘3023刑初2號判決書對被告人張某某涉嫌非法持有槍支罪一案判決：張某某，一審宣告刑有期徒刑，一審宣告刑刑期0年6月0天。本院依法審查后認為，該判決程序違法，量刑不當，確有錯誤，理由如下：

????一、本案中被告人張某某自愿認罪認罰，本院依法提出了“在有期徒刑六個月至八個月的幅度內(nèi)判處刑罰，并適用緩刑”的量刑建議，張某某在值班律師的見證下簽署了認罪認罰具結(jié)書。在法庭審理過程中，被告人仍然認罪認罰，判決書對公訴機關(guān)指控的事實、罪名、證據(jù)等均予以認定，法院判處“被告人張某某有期徒刑六個月”，改變了本院同被告人簽署認罪認罰具結(jié)書的量刑建議。根據(jù)《刑事訴訟法》第二百零一條第一款規(guī)定：“對于認罪認罰案件，人民法院依法作出判決時，一般應(yīng)當采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議，但有下列情形的除外：（一）被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當追究其刑事責(zé)任的；（二）被告人違背意愿認罪認罰的；（三）被告人否認指控的犯罪事實的；（四）起訴指控的罪名與審理認定的罪名不一致的；（五）其他可能影響公正審判的情形。本案中不存在上述五種例外情形及“明顯不當”情形。

2根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于適用認罪認罰從寬制度的指導(dǎo)意見》：人民法院不采納人民檢察院量刑建議的，應(yīng)當說明理由和依據(jù)。但(2020)甘3023刑初2號判決書沒有對“不采納人民檢察院量刑建議”作任何法理分析，也沒有向本院說明理由和依據(jù)。舟曲縣人民法院《關(guān)于調(diào)整量刑建議函》中提到：“舟曲縣境內(nèi)涉槍案件多發(fā)，為保障我縣社會安定和人民群眾生命財產(chǎn)安全”要求調(diào)整量刑建議的理由無法律依據(jù)，該理由不能成立，本院的量刑建議不存在“量刑明顯不當”情形。

????三、被告人張某某自愿認罪悔罪，社會危險性較小，符合適用緩刑的條件。首先被告人張某某認罪悔罪態(tài)度良好。在偵查階段、審查起訴階段、法庭審判階段，都能夠積極主動配合司法機關(guān)的工作，并如實供述自行的罪行，主動向公安機關(guān)上交槍支。其次，從犯罪動機看，張某某持有槍支，沒有造成現(xiàn)實的危害，一直將槍支放置于家里。第三，根據(jù)本院委托舟曲縣司法局進行社區(qū)矯正的評估結(jié)果看，張某某無違法犯罪記錄，適用非監(jiān)禁刑，對居住社區(qū)無不良影響符合緩刑適用條件。

????綜上所述，本案適用了認罪認罰從寬制度，被告人張某某當庭認罪認罰，但舟曲縣人民法院(2020)甘3023刑初2號判決書未采納關(guān)于對被告人張某某適用緩刑的量刑建議，屬于審理程序違法，量刑不當，不符合《中華人民共和國刑事訴訟法》關(guān)于認罪認罰從寬制度的法律規(guī)定。為維護司法公正，準確懲治犯罪，做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條、二百三十二條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

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????此致

甘南州中級人民法院

2020年1月20日

附：

1．被告人張某某現(xiàn)羈押于舟曲縣看守所。