廣西壯族自治區(qū)平南縣人民檢察院

刑事抗訴書

平檢公訴刑抗〔2019〕3號

平南縣人民法院以（2019）桂0821刑初23號刑事判決書對被告人張某某涉嫌犯強奸罪和搶劫罪一案判決：被告人張某某犯強奸罪，判處有期徒刑五年六個月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)為被告人張某某犯搶劫罪證據(jù)不足，不予認(rèn)定，屬于事實認(rèn)定錯誤，適用法律不當(dāng)，量刑偏輕，理由如下：

一、張某某的行為構(gòu)成搶劫罪

（一）事實方面?？陀^上，被告人張某某使用暴力強行對被害人實施奸淫，在遭到被害人反抗時，揚言要殺死被害人，使得被害人不敢反抗，在實施了強奸行為之后，張某某當(dāng)場將被害人的手機拿走。其強奸被害人后取走被害人手機的行為符合利用被害人不敢反抗的處境，臨時起意劫取他人財物的行為特征。

主觀上，雖然張某某辯解其是因為怕被害人報警才經(jīng)被害人同意拿走被害人的手機，并且說好第二天會歸還到被害人的車上。但是，如果只是為了防止被害人報警，將手機卡取出扔掉或者當(dāng)場砸壞手機即可達到目的，而事實上張某某將手機帶回家中之后將手機卡取出并關(guān)機，在得知公安機關(guān)前來找他時，還故意將手機藏匿起來。根據(jù)被害人的陳述，其在案發(fā)前和張某某并不認(rèn)識，當(dāng)時其非常害怕，因為受到張某某的威脅，不敢反抗。因此，在這種處境之下，被害人是不可能同意張某某將手機拿走的。而且，張某某在供述中說過將手機拿走留自己以后使用，其已經(jīng)明確表示過非法占有該手機的目的。

綜上，從張某某的行為來分析，張某某臨時起意拿走被害人手機既有防止被害人報案的目的，也有非法占有手機的目的，是一種雙重目的的行為。

（二）證據(jù)方面。1.被告人張某某在偵查階段的供述中說過：我怕該女子報警，便將手機拿走，留自己以后使用。該女子不想給我拿走手機的，但是我先將手機拿在手上，該女子不敢讓我給回手機，我就在她面前將手機拿走了?；氐椒块g后我將她手機內(nèi)的手機卡拿出來，就將手機關(guān)機。在四次供述中均說到如果被害人再喊叫，他就把被害人弄死，而且他是在未經(jīng)被害人同意的情況下將手機帶走的?？梢娖涫抢昧吮缓θ瞬桓曳纯沟奶幘?，拿走被害人的手機。2.?被害人的陳述和證人證言可以證明，被害人被張某某利用暴力強行奸淫之后，其內(nèi)心是害怕并且不敢反抗的，某某某陳述以及證人證言當(dāng)中均可以看出，被害人對證人描述案發(fā)情況時用的是“搶”字，其內(nèi)心是認(rèn)為自己的手機是被搶的。另外，雖然張某某拿走被害人的手機時說了第二天會還到被害人的車上，但是當(dāng)時被害人已經(jīng)明確表示其沒有車，張某某沒有理會就離開，可見被害人是不同意張某某拿走她的手機的。3.張某某的供述和公安機關(guān)的搜查筆錄可以證明張某某有故意藏匿手機的行為。

（三）適用法律。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》：“八、關(guān)于搶劫罪數(shù)的認(rèn)定。行為人實施傷害、強奸等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時起意劫取他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰?！?/span>

因此，本案被告人張某某應(yīng)適用《中華人民共和國刑法》第二百三十六條和第二百六十三條，構(gòu)成強奸罪和搶劫罪。

二、一審量刑偏輕。

被告人張某某的搶劫行為應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑量刑，一審只以強奸罪判處其有期徒刑五年六個月，對張某某數(shù)罪并罰之后，其量刑應(yīng)在五年六個月以上。

綜上所述，本院認(rèn)為，被告人張某某以非法占有為目的，在實施強奸行為之后，又當(dāng)場劫取他人財物，其行為構(gòu)成搶劫罪，一審不予認(rèn)定屬于事實認(rèn)定錯誤，適用法律不當(dāng)，導(dǎo)致對張某某判處刑罰偏輕。為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

貴港市中級人民法院

????平南縣人民檢察院

2019年11月21日