湖北省武漢市漢陽區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

武陽檢訴刑抗〔2018〕2號

湖北省武漢市漢陽區(qū)人民法院以（2018）鄂0105刑初895號刑事判決書，對本院提起公訴的被告人張某某、丁某某涉嫌銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）一案判決：被告人張某某犯銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂），判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元（已繳納）；被告人丁某某犯銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂），判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣一萬元（已繳納）。本院依法審查后認為，該判決適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，理由如下：

1、原判決對二被告人錯誤適用減輕處罰，罪責(zé)不相適應(yīng)

原判決認定“被告人張某某、丁某某明知是偽劣卷煙而購買并予以銷售，尚未銷售的偽劣煙草制品貨值金額達人民幣25萬余元，其行為已構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）?！?/span>根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百四十條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，二被告人當(dāng)場被查獲尚未銷售的偽劣卷煙數(shù)額達25萬余元，應(yīng)當(dāng)以銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪。雖系犯罪未遂，但根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題的有關(guān)精神，生產(chǎn)、銷售偽劣煙草制品等犯罪嚴(yán)重破壞了國家煙草專賣制度，擾亂了社會主義市場經(jīng)濟秩序，侵害了消費者的合法權(quán)益，社會危害大。對于偽劣煙草制品尚未銷售的情況，應(yīng)當(dāng)以貨值金額分別依照《中華人民共和國刑法》第一百四十條規(guī)定的各量刑檔次定罪處罰。本案二被告人尚未銷售的貨值金額達25萬余元，應(yīng)處予有期徒刑二年以上七年以下的刑期，才是罪責(zé)相適應(yīng)。

2、原判決認定二被告人僅具從輕處罰情節(jié)，卻錯誤適用減輕處罰。

原判決認定“被告人張某某、丁某某歸案后如實供述其罪行，且在庭審中自愿認罪，系坦白，均可以從輕處罰。對辯護人辯稱被告人張某某、丁某某系坦白，自愿認罪，均屬于犯罪未遂，請求對二被告人從輕處罰的意見予以采納。”根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十二條的規(guī)定，“犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰”。因此，二被告人尚未銷售的金額達25萬余元，應(yīng)予判處有期徒刑二年以上七年以下的幅度內(nèi)從輕處罰，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。但判決對被告人張某某以犯銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂），減檔判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元；對被告人丁某某犯銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂），減檔判處有期徒刑十月，并處罰金人民幣一萬元，系適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑錯誤減輕處罰。

3、被告人張某某、丁某某不適合減輕處罰

本案中，被告人張某某曾因未在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨和銷售非法生產(chǎn)的煙草專賣品，于2014年3月12日被武漢市煙草專賣局漢陽區(qū)分局行政處罰；因未在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨，于2014年9月16日被武漢市煙草專賣局江漢區(qū)分局行政處罰；因未在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨，于2014年11月3日被武漢市煙草專賣局漢陽區(qū)分局行政處罰；因未在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨，于2014年11月24日被武漢市煙草專賣局漢陽區(qū)分局行政處罰；因未在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨和銷售走私的煙草專賣品，于2017年12月22日被武漢市煙草專賣局漢陽區(qū)分局行政處罰；因未在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨、銷售無標(biāo)志的外國卷煙、銷售非法生產(chǎn)的煙草專賣品，于2018年1月9日被武漢市煙草專賣局漢陽區(qū)分局行政處罰。被告人張某某雖多次受到行政處罰，但仍不思悔改，為牟取高額利益，一犯再犯，直至本次因銷售偽劣煙草制品被判刑。被告人丁某某在明知其母親銷售偽劣煙草制品的情況下，不僅不加以勸阻，反而辭掉工作幫助其母親接貨、送貨、利用手機完成支付，兩人互相銜接、互相配合，缺一不可。雖二被告人當(dāng)庭自愿認罪，但考慮到多次受到行政處罰，社會危害大，宜在有期徒刑二年以上七年以下的幅度內(nèi)處罰，綜合量刑情節(jié)，二被告人宜適合在有期徒刑二年以上三年以下，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金的幅度。

綜上所述，本院認為本案判決認定被告人張某某、丁某某具有從輕處罰的情節(jié)，卻適用減輕處罰，系適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)。為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此????致

湖北省武漢市中級人民法院

湖北省武漢市漢陽區(qū)人民檢察院

2018年11月9日

附：

被告人張某某羈押武漢市第一看守所，被告人丁某某羈押于武漢市漢陽區(qū)看守所；