江蘇省泰興市人民檢察院

刑事抗訴書

泰檢訴訴刑抗〔2019〕1號

???泰興市人民法院以（2019）蘇1283刑初437號判決書對被告人張某某涉嫌職務(wù)侵占罪、挪用資金罪，被告人虞某某、管某某涉嫌職務(wù)侵占罪一案判決：被告人張某某犯職務(wù)侵占罪、挪用資金罪。被告人張某某犯有數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰，被告人張某某歸案后如實供述自己的罪行，依法可以從輕處罰；張某某自愿如實供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實，愿意接受處罰，可以依法從寬處理。被告人張某某退出全部贓款，可以酌定從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第二十五條第一款、第二百七十二條第一款、第六十七條第一款、第三款、第六十九條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決被告人張某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年，犯挪用資金罪，判處有期徒刑九個月，決定執(zhí)行有期徒刑五年二個月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定被告人張某某具有坦白情節(jié)、認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，確有錯誤，理由如下：

1.被告人張某某于2019年10月10日向法院遞交上訴狀，對職務(wù)侵占犯罪第1筆事實數(shù)額提出異議，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以643061.35元認(rèn)定。本院認(rèn)為在證據(jù)沒有發(fā)生任何變化的情況下，被告人張某某對職務(wù)侵占罪的部分事實提出上訴，屬于對指控事實的否認(rèn)；被告人張某某雖然沒有明確對量刑提出意見，但其對部分事實的否認(rèn)，直接影響了本案的量刑，故對其犯職務(wù)侵占罪不再適用坦白條款。

2.被告人張某某在本院審查起訴階段簽署《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》不僅表明其已認(rèn)罪認(rèn)罰，而且接受了檢察機(jī)關(guān)提出的從寬處理建議和案件審理適用的程序。對于其沒有正當(dāng)理由的反悔，如果檢察機(jī)關(guān)不作出任何反應(yīng)，仍讓其享受“認(rèn)罰”的量刑減讓，有悖于司法公正；反之，對于此等無正當(dāng)理由的反悔予以約束，則有利于引導(dǎo)當(dāng)事人正確行使訴訟權(quán)利，誠信對待自己的承諾，是維護(hù)具結(jié)書的嚴(yán)肅性和契約誠信，保障認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度順利實施，實現(xiàn)該制度價值目標(biāo)的需要。

泰興市人民法院的一審判決已經(jīng)在本院量刑幅度的中等偏下，量刑適當(dāng)。被告人張某某利用“上訴不加刑”原則提出上訴，其認(rèn)罪認(rèn)罰動機(jī)不純，故對其不再適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，不認(rèn)定其有認(rèn)罪認(rèn)罰從寬情節(jié)。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十三條第三款、最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第五百八十四條第（三）項的規(guī)定，原判決適用法律錯誤，量刑畸輕，適用刑罰明顯不當(dāng)，建議以職務(wù)侵占罪判處被告人張某某有期徒刑五年六個月至六年，以挪用資金罪判處被告人張某某九有期徒刑九個月；合并執(zhí)行有期徒刑五年六個月至六年六個月。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

江蘇省泰州市中級人民法院

2019年10月10日

附：

1．被告人張某某現(xiàn)羈押于泰興市看守所。