湖北省咸豐縣人民檢察院

刑事抗訴書

鄂咸豐檢刑抗〔2019〕2號

湖北省咸豐縣人民法院以(2019)鄂2826刑初108號判決書對被告人唐某甲涉嫌強迫交易罪、詐騙罪，被告人唐某乙涉嫌強迫交易罪、尋釁滋事罪、詐騙罪，被告人唐某丙涉嫌尋釁滋事罪、開設賭場罪，被告人張某某、游某某涉嫌尋釁滋事罪，被告人梅某某、向某某涉嫌開設賭場罪一案判決：原審被告人唐某甲犯強迫交易罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣10000元；犯詐騙罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣3000元；決定執(zhí)行有期徒刑四年四個月，并處罰金人民幣13000元。原審被告人唐某乙犯強迫交易罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣10000元；犯詐騙罪判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣2000元；犯尋釁滋事罪判處有期徒刑一年六個月；決定執(zhí)行有期徒刑五年二個月，并處罰金人民幣12000元。原審被告人唐某丙犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑二年三個月；犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣2000元；決定執(zhí)行有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣2000元。原審被告人張某某犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年八個月。原審被告人游某某犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年四個月。原審被告人梅某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣2000元。原審被告人向某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣2000元。本院依法審查后認為，該判決對原審被告人唐某甲、唐某乙犯強迫交易罪，原審被告人唐某丙、梅某某、向某某犯開設賭場罪適用法律錯誤，應予抗訴，理由如下：

一、舉證責任外延認識錯誤

證據(jù)是法定機關依法定程序搜集的能證明案件事實的依據(jù)，表現(xiàn)為物證、書證、證人證言、被害人陳述等，“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”是司法工作者對法條的理解和適用問題，不屬于舉證范圍。原判決認為原審被告人唐某甲、唐某乙強迫交易案中“公訴機關未提供充分的證據(jù)證實唐某甲、唐某乙存在情節(jié)特別嚴重的情形”和原審被告人唐某丙、梅某某、向某某開設賭場案中“公訴機關未提交確實充分的證據(jù)證實三被告人開設賭場屬情節(jié)嚴重”，屬擴張了舉證范圍，不屬于檢察機關的舉證責任。

二、認定強迫交易“情節(jié)特別嚴重”和開設賭場“情節(jié)嚴重”有依據(jù)可參考

法律是社會經(jīng)驗法則的歸納和提煉，具有相對的滯后性和局限性，我們不應該苛求立法者窮盡一切犯罪現(xiàn)象并作出明確解釋。對法律尚不明確的，如“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”的情形，只能由司法工作者比照經(jīng)濟發(fā)展水平、同類案例、實務經(jīng)驗作出恰當認定。

強迫交易罪的立案標準是“違法所得數(shù)額2000元以上”，本案認定唐某甲等人違法所得數(shù)額是人民幣50675.32元，達到立案標準的25倍以上，已大幅超過司法實踐中總結和采用的倍數(shù)即“5-10倍”，而且，唐某甲等人利用惡勢力進行精神強制，具有持續(xù)性和長期性，嚴重破壞市場交易準則，應當認定為“情節(jié)特別嚴重”。

網(wǎng)絡開設賭場和利用賭博機開設賭場均明確規(guī)定抽頭漁利和違法所得“數(shù)額累計30000元以上”為“情節(jié)嚴重”，而且實體型開設賭場同樣具有賭博方式多樣性、賭博場所穩(wěn)定性、賭博時間持續(xù)性、法益侵害程度相當性等特點。因此，以“抽頭漁利30000元”認定原審被告人唐某丙、梅某某、向某某開設賭場犯罪屬“情節(jié)嚴重”并不過當。

三、判決說理應更具明確性

判決書既要載明決定事項，更要強調(diào)結果形成理由，精準適用法律條款，不能模棱兩可，含混其詞。例如，原判決認定的“被告人唐某甲、唐某乙、唐某丙系惡勢力的糾集者，張某某、游某某系惡勢力的其他成員，可酌情從重處罰”中的“可酌情從重處罰”表述不明確，應予糾正。根據(jù)2019年4月19日兩高兩部發(fā)布的《關于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見》第13條的規(guī)定，“對于惡勢力的糾集者、惡勢力犯罪集團的首要分子、重要成員以及惡勢力、惡勢力犯罪集團共同犯罪中罪責嚴重的主犯，要正確運用法律規(guī)定加大懲處力度。”因此，應表述為從重處罰。

此外，本院指控的事實和罪名原判決已全部采納和認定，不存在原判決認為的“公訴機關指控的部分事實及罪名成立”的問題，應予糾正。

綜上所述，原審判決對原審被告人唐某甲、唐某乙犯強迫交易罪，原審被告人唐某丙、梅某某、向某某犯開設賭場罪適用法律錯誤，導致上述被告人量刑畸輕。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

恩施土家族苗族自治州中級人民法院

2019年11月21日

附：

原審被告人唐某甲、唐某乙、唐某丙、張某某、游某某、梅某某、向某某羈押于湖北省咸豐縣看守所。