福建省武夷山市人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

武檢訴訴刑抗〔2017〕2號(hào)

????福建省武夷山市人民法院以(2017)閩0782刑初93號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人吳某某、何某某涉嫌販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪一案作出一審判決：依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、三款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判吳某某犯販賣(mài)毒品罪，處有期徒刑九年，并處罰金6000元；判何某某犯販賣(mài)毒品罪，處有期徒刑八年，并處罰金5000元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯(cuò)誤，理由如下：

1、本案程序違法：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第二百四十三條：審判期間，人民法院發(fā)現(xiàn)新的事實(shí)，可能影響定罪的，可以建議人民檢察院補(bǔ)充或者變更起訴；人民檢察院不同意或者在七日內(nèi)未回復(fù)意見(jiàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)就起訴指控的犯罪事實(shí)，依照本解釋第二百四十一條的規(guī)定作出判決、裁定。武夷山市人民法院在我院未補(bǔ)充或變更起訴的情況下，直接判決認(rèn)定我院起訴書(shū)中未指控的犯罪事實(shí)，即何某某伙同吳某某參與販賣(mài)毒品氯胺酮6次共計(jì)40克，屬于程序違法。

????2、本案適用法律錯(cuò)誤：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定>的若干問(wèn)題的解釋》的通知（法發(fā)［１９９４］３０號(hào)）……販賣(mài)毒品，是指明知是毒品而非法銷(xiāo)售或者以販賣(mài)為目的而非法收買(mǎi)毒品的行為。運(yùn)輸毒品，是指明知是毒品而采用攜帶、郵寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法運(yùn)送毒品的行為?！咀锸沁x擇性罪名。凡實(shí)施了走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品行為之一的，即以該行為確定罪名。凡實(shí)施了其中兩種以上行為的，如運(yùn)輸、販賣(mài)海洛因，則定為運(yùn)輸、販賣(mài)毒品罪，不實(shí)行并罰。武夷山市人民法院將我院指控的被告人吳某某、何某某犯販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪，判決為被告人吳某某、何某某犯販賣(mài)毒品罪，并解釋為運(yùn)輸行為不具有獨(dú)立性，被販賣(mài)行為吸收，屬于適用法律錯(cuò)誤。

綜上所述，福建省武夷山市人民法院以(2017)閩0782刑初93號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人吳某某、何某某涉嫌販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪一案作出一審判決程序違法，適用法律錯(cuò)誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

福建省南平市中級(jí)人民法院

福建省武夷山市人民檢察院

2017年11月2日

附：

1、被告人吳某某、何某某現(xiàn)羈押于武夷山市看守所。