上海市寶山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

（二審程序適用）

滬寶檢二部訴刑抗〔2020〕11號(hào)

上海市寶山區(qū)人民法院（2020）滬0113刑初692號(hào)判決書(shū)以被告人呂某某犯危險(xiǎn)駕駛罪判處拘役一個(gè)月十五日，緩刑二個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決適用法律錯(cuò)誤，致適用緩刑不當(dāng)，理由如下：

一、一審判決對(duì)全案的量刑情節(jié)考慮失衡，過(guò)于考量從輕情節(jié)，適用緩刑明顯不當(dāng)

一審判決沒(méi)有全面考慮本案的各量刑情節(jié)。過(guò)于考慮坦白及認(rèn)罪認(rèn)罰的從輕情節(jié)，忽略了本案存在的其他應(yīng)酌情加重的量刑事實(shí)。

其一、被告人的酒精含量較高。被告人呂某某的吹氣測(cè)試和抽血化驗(yàn)，酒精含量分別為2.15毫克/毫升、2.39毫克/毫升，屬于醉酒程度嚴(yán)重，明顯超過(guò)了2.0毫克/毫升的從重處罰標(biāo)準(zhǔn)。

其二、被告人的從輕情節(jié)已經(jīng)在量刑時(shí)充分予以考慮。根據(jù)《上海法院速裁程序案件適用范圍及量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》、《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（二）（試行）》實(shí)施細(xì)則，酒精含量達(dá)到2.0毫克/毫升的，量刑起點(diǎn)為拘役三個(gè)月，本案判決拘役一個(gè)月十五日，已經(jīng)充分考量了其坦白并認(rèn)罪認(rèn)罰的從輕情節(jié)。

其三、被告人沒(méi)有應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情節(jié)。根據(jù)兩高一部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的規(guī)定，被告人不屬于不滿(mǎn)十八周歲，懷孕的婦女和已滿(mǎn)七十五周歲，應(yīng)當(dāng)判決緩刑的幾類(lèi)人員。

二、一審判決不符合相關(guān)的量刑指導(dǎo)要求

其一、根據(jù)兩高一部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，“血液酒精含量達(dá)到2.0毫克/毫升以上的”，應(yīng)當(dāng)“從重處罰”。

其二、從本市的審判實(shí)踐看，除個(gè)別具有特殊情形的案件外，血液酒精含量達(dá)到2.0毫克/毫升以上的案件基本均判處實(shí)刑，而本案也不具有適用緩刑的特殊情形。

綜上所述，上海市寶山區(qū)人民法院作出的（2020）滬0113刑初692號(hào)一審刑事判決書(shū)的刑罰執(zhí)行方式存在明顯不當(dāng)。該判決已經(jīng)充分考慮被告人的從輕量刑情節(jié)后，在沒(méi)有其他法定適用緩刑情節(jié)和可以判處緩刑的特殊情形下，對(duì)被告人適用緩刑，存在明顯不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

上海市第二中級(jí)人民法院

上海市寶山區(qū)人民檢察院

2020年7月29日

（院?。?/span>

附件：1.被告人呂某某現(xiàn)在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，暫住于上海市寶山區(qū)**鎮(zhèn)**號(hào)**室，聯(lián)系電話(huà)1368164****1368164****。

??????????2.其他有關(guān)材料。