醴陵市人民檢察院

刑事抗訴書

醴檢公訴訴刑抗〔2019〕5號

醴陵市人民法院于2019年8月15日以（2019）湘0281刑初56號書對被告人劉某甲、江某甲、張某甲涉嫌聚眾擾亂社會秩序罪、尋釁滋事罪，被告人江某乙、張某乙涉嫌聚眾擾亂社會秩序罪，被告人鄒某某涉嫌尋釁滋事罪一案判決：一、被告人劉某甲犯聚眾擾亂社會秩序罪，判處有期徒刑一年；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑六個月；決定執(zhí)行有期徒刑一年二個月；二、被告人張某甲犯聚眾擾亂社會秩序罪，判處有期徒刑一年；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑六個月；決定執(zhí)行有期徒刑一年二個月，宣告緩刑二年；三、被告人張某乙犯聚眾擾亂社會秩序罪，判處有期徒刑八個月，宣告緩刑一年六個月；四、被告人江某甲犯聚眾擾亂社會秩序罪，判處有期徒刑七個月，宣告緩刑一年；五、被告人江某乙犯聚眾擾亂社會秩序罪，判處有期徒刑六個月，宣告緩刑一年；六、被告人鄒某某犯尋釁滋事罪，判處拘役六個月，宣告緩刑十個月，適用《中華人民共和國刑法》第七十三條第二款、第三款。本案未認定為惡勢力犯罪。

經(jīng)審查，認為該判決適用法律錯誤。理由如下：

1、對被告人江某甲定罪錯誤

醴陵市人民法院的判決書中對江某甲只認定了聚眾擾亂社會秩序罪、為認定尋釁滋事罪，系定罪錯誤，應當認定為聚眾擾亂社會秩序罪、尋釁滋事罪，數(shù)罪并罰。

理由如下：一是被告人江某甲實施的行為屬于違法犯罪行為，而非過激的維權行為。本案中，被侵占的山嶺以及被毀壞的茶籽樹范圍不明、權屬不明，“維權”無確實理由。即使集力礦業(yè)存在過錯，被告人江某甲等人的行為也遠遠超過了維權所能評價的范圍，已經(jīng)構成了刑事犯罪。二是被告人江某甲具有尋釁滋事的主觀故意和客觀行為。根據(jù)劉某乙等人的供述，劉某乙在邀集江某甲等人一起去阻工時說“打架都莫空手，都去阻工，去了就砸東西”等證據(jù)，體現(xiàn)劉某乙等人主觀上具有發(fā)泄情緒、逞強耍橫的目的，符合尋釁滋事罪中借故生非的形式；二是被告人江某甲客觀上具有尋釁滋事罪的幫助行為。被告人江某甲明知劉某乙等人具有尋釁滋事的目的，依然參與其中，雖未直接動手砸挖機，但是其與劉某乙等人一起到了現(xiàn)場，進行造勢，對于劉某乙等人砸挖機尋釁滋事的行為起到幫助作用，系尋釁滋事罪共犯。

2、未將本案認定惡勢力犯罪時引用法律條文不當

本案判決書中，認為被告人劉某甲、張某甲、張某乙、江某甲、江某乙、鄒某某系被利用以及受蒙蔽參與了惡勢力違法犯罪活動，適用《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見》第6條第二款之規(guī)定，不認定為惡勢力犯罪。經(jīng)審查，判決書的認定不當，本案的六名被告人應當認定為惡勢力犯罪集團成員。

根據(jù)兩高兩部《關于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見》11.惡勢力犯罪集團的其他成員，是指知道或者應當知道是為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，仍接受首要分子領導、管理、指揮，并參與該組織犯罪活動的犯罪分子。本案中，劉某甲等六名被告人符合惡勢力犯罪集團成員的特征：一是六名被告人知道或者應當知道劉某乙等人是為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織（從參與次數(shù)：除鄒某某以外均至少參與了兩次；參與方式：受邀集一起參與，對犯罪手段、方式均有充分了解；對犯罪后果的知曉程度：對其行為擾亂經(jīng)濟、社會生活秩序，造成較為惡劣的社會影響的程度都有充分的認識等情況均可以看出）。二是六名被告人均有犯罪故意，犯罪動機的不一致不影響犯罪的認定。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，有的被告人的茶籽山嶺已被征收（如張某甲、江某乙：有江某甲、張某甲審查起訴階段的供述以及書證證實）卻依然參與聚眾鬧事等活動，有的被告人本身就有想承包業(yè)務的私人目的（如張某乙：張某乙在審查起訴階段供述“參與阻工和割水管的是因為礦上答應讓我們承包業(yè)務，但是后來又沒有達成協(xié)議，而且當天派出所就來抓人了，所以我們就很生氣”），另外三名被告人（鄒某某、江某甲、劉某甲）現(xiàn)無相關證據(jù)證實茶籽山嶺被征收，但是其行為遠遠超過了正常維權的程度，已經(jīng)構成了刑事犯罪。綜上所述，本案六名被告人宜認定為惡勢力犯罪集團成員。

3、對鄒某某宣告緩刑適用法律不當

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第七十三條第一款規(guī)定，拘役的緩刑考驗期為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。第二款規(guī)定，有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。本案判決書中，對被告人鄒某某判處拘役宣告緩刑，適用《中華人民共和國刑法》第七十三條第二款，系適用法條錯誤。

綜上所述，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

株洲市中級人民法院

醴陵市人民檢察院　　

2019年8月22日

附：

1．被告人劉某甲現(xiàn)羈押于醴陵市看守所，被告人江某甲、張某甲、江某乙、鄒某某、張某乙現(xiàn)取保候審于住所地。

2．隨案移送刑事抗訴書三十八份。

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