四川省都江堰市人民檢察院

刑事抗訴書

（二審程序適用）

都檢三部訴刑抗〔2020〕3號

都江堰市人民法院以（2020）川0181刑初121號書對被告人劉某某受賄一案判決劉某某犯受賄罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣五十萬元。本院依法審查后認為，該判決認定事實錯誤，適用法律錯誤，導致對劉某某量刑畸輕，理由如下：

一、一審判決認定被告人劉某某具有立功表現(xiàn)系認定事實錯誤，適用法律不當

????本院在起訴書中未認定劉某某具有立功表現(xiàn)，但法院一審判決根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，認為劉某某檢舉時間早于都某某被成都市龍泉驛區(qū)監(jiān)察委留置的時間，且該犯罪事實已經(jīng)被生效刑事判決書予以認定，故應(yīng)當認定其具有立功表現(xiàn)。本院認為，龍泉驛區(qū)監(jiān)察委員會出具的《情況說明》及補充提供的匿名舉報信、詢問筆錄及請示報告等證據(jù)，證實劉某某都全反映都某某的相關(guān)問題已被監(jiān)察機關(guān)事前掌握，且已于2019年1月開展初核、搜集了相關(guān)證據(jù)。故劉某某2019年9月的檢舉揭發(fā)對都某某案件的偵破并未起到實際作用，不符合最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》第二條關(guān)于立功的規(guī)定，不具有立功表現(xiàn)。一審判決認定事實錯誤，適用法律不當。

????二、一審判決認定被告人劉某某向張某某“借款”30萬元屬于正常借貸關(guān)系認定事實錯誤

????本院在起訴書中認定被告人劉某某向張某某所借30萬元錢款性質(zhì)應(yīng)當屬于受賄款，但法院一審判決以該筆借款不存在隱秘性，劉某某在主觀上并沒有非法收受拒不歸還的意圖,客觀上被告人劉某某在歸案前已歸還借款為由，認為該筆借款屬于正常借貸關(guān)系。本院認為，根據(jù)2003年《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》第三條規(guī)定結(jié)合本案具體案情分析，該筆錢款并非正常借款。首先，從二人交往背景及經(jīng)濟往來情況來看，在案證據(jù)證實二人的交往基于利益關(guān)系而非友情，劉某某曾兩次接受張某某的請托，利用其職務(wù)之便為張某某謀取利益，張某某在第二次請托后為感謝劉某某送而給其現(xiàn)金25萬元，二人之間并無其他任何經(jīng)濟往來。本案在客觀上存在權(quán)錢交易的背景因素。其次，從歸還的意思表示及行為、歸還能力及未歸還的原因來看，雖然劉某某在2015年年底兩次向張某某表達了歸還意愿，但并無歸還行為。在案證據(jù)證實劉某某客觀上有歸還能力，且不存在不能歸還的阻礙因素。同時，結(jié)合二人的言詞證據(jù)可以證實劉某某明知或應(yīng)當知道張某某是基于其職務(wù)行為曾為張某某謀取過利益而答應(yīng)出借，也無意收回借款，劉某某主觀上并無歸還借款的意思。劉某某亦明確供述其2018年歸還該借款是為掩飾犯罪、逃避刑事打擊而退還。故該筆30萬元明為“借款”，實為賄賂款。一審判決認定事實錯誤。

三、一審判決認定被告人劉某某利用其地位形成的便利條件收受賄賂系適用法律錯誤

本院在起訴書中認定被告人劉某某的全部行為均觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十五條的規(guī)定，法院一審判決認為被告人劉某某還有利用其地位形成的便利條件，非法收受他人財物，為他人謀取利益，其行為也觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十八條的規(guī)定。在案證據(jù)證實劉某某在犯罪時作為該醫(yī)院黨委書記、院長，全面負責醫(yī)院黨（委）建工作的職權(quán)。劉某某通過給該醫(yī)院與其職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的藥劑科負責人彭某某、設(shè)備科科長都某某“打招呼”、不給行賄人開展業(yè)務(wù)設(shè)置障礙等方式從而為張某某、孫某某、張某某等人謀取利益，依法應(yīng)當直接適用《刑法》第三百八十五條，本案劉某某沒有利用其地位形成的便利條件斡旋受賄，不構(gòu)成《刑法》第三百八十八條所規(guī)定的受賄罪。一審判決適用法律錯誤。

綜上所述，本院認為都江堰市人民法院（2020）川0181刑初121號刑事判決書認定事實錯誤，適用法律錯誤，導致對劉某某重罪輕判，適用刑罰明顯不當，判決確有錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

都江堰市人民法院

都江堰市人民檢察院

2020年9月30日

（院?。?/span>

附件：1.被告人劉某某現(xiàn)羈押于龍泉驛區(qū)看守所。

2.其他有關(guān)證據(jù)材料（詳見案件材料移送清單）。