安徽省淮北市烈山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

烈檢訴刑抗〔2019〕2號

安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院以（2018）皖0604刑初76號刑事判決書對被告人劉某某、王某甲、穆某某、姚某某涉嫌盜竊罪一案作出判決：被告人劉某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年二個月；被告人王某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年四個月；被告人穆某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年；被告人姚某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑二年六個月。本院依法審查后認為，該判決適用法律和認定事實方面確有錯誤，理由如下：

一、判決認定被告人劉某某、王某甲、穆某某、姚某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪屬適用法律錯誤。職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有。這里所謂的“利用職務(wù)上的便利”，是指行為人利用自己管理、經(jīng)營、經(jīng)手單位財物的便利條件，并不是指普通意義上的經(jīng)手，應(yīng)是對單位財物的支配與控制。本案中，劉某某、王某甲、穆某某、姚某某系**選煤工程技術(shù)（天津）有限公司**分公司的皮帶機操作員，四被告人在對精煤、中煤進行分揀作業(yè)的過程中，利用操作皮帶機暫時接觸原煤的工作便利，將精煤摻入中煤，以達到竊取精煤的目的，該行為并非利用職務(wù)上的便利。因此，劉某某、王某甲、穆某某、姚某某不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，而應(yīng)以盜竊罪追究其刑事責(zé)任。

二、判決認定被告人王某甲系幫助犯，在認定事實和適用法律方面確有錯誤。王某甲多次安排穆某某將精煤摻入中煤，以好充次，竊取精煤，并且王某甲將從王某乙（另案處理）處獲取的贓款多次轉(zhuǎn)交給穆某某，在共同犯罪中，王某甲、穆某某均起主要作用，均應(yīng)認定為主犯，認定王某甲為幫助犯，在認定事實和適用法律方面均有錯誤。另，王某甲在歸案后至審判階段，一直拒不認罪、悔罪，即便以職務(wù)侵占罪定罪處罰，根據(jù)安徽省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實施細則，也應(yīng)判處五年以上有期徒刑，而不應(yīng)大幅度減輕處罰判處有期徒刑一年四個月，對王某甲量刑畸輕。

綜上所述，一審法院在適用法律和認定事實方面確有錯誤，依法應(yīng)予糾正。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

安徽省淮北市中級人民法院

2019年2月2日

附：

被告人劉某某、王某甲、穆某某、姚某某現(xiàn)羈押于淮北市第二看守所。