四川省德陽市人民檢察院

刑事抗訴書

德檢公訴刑抗〔2020〕1號

???德陽市中級人民法院以（2019）川06刑初7號《刑事判決書》書對被告人馮某涉嫌受賄罪一案作出判決：以受賄罪判處被告人馮某有期徒刑七年，并處罰金八十萬元；對被告人馮某受賄所得贓款人民幣八百七十二萬元予以追繳，上繳國庫。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律確有錯誤，導(dǎo)致量刑畸輕。理由如下：

一、一審判決認(rèn)定“馮某以賭博打麻將贏錢方式收取的賄賂款金額為100萬元”錯誤

被告人馮某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，在2007年至2017年間長期以賭博打麻將贏錢方式收取賄賂款共計396萬元。一審判決以估算的方式認(rèn)定該部分受賄款金額為100萬元確有錯誤。

1、馮某及以賭博打麻將方式給馮某錢款的人員對打麻將的時間、地點(diǎn)及請托事項(xiàng)等均作出多次、穩(wěn)定、相互印證的表述，且參與賭博打麻將的人員的陳述也能相互印證。馮某及以賭博打麻將方式給馮某錢款的人員不能準(zhǔn)確記憶具體次數(shù)和每次打麻將的地點(diǎn)、參與人員、輸錢金額等，是因?yàn)榭缍葧r間長、持續(xù)時間久、發(fā)生次數(shù)多，這符合人的記憶規(guī)律。

2、馮某及以賭博打麻將方式給馮某錢款人員所表述的送給馮某的錢款數(shù)額符合邏輯、符合常理。從馮某受賄的總額來看，其直接收受的錢款大于通過以賭博打麻將贏錢方式收受的錢款；從每次打麻將的起翻封頂金額、打麻將的次數(shù)、持續(xù)的時間等來看，其通過賭博打麻將贏錢方式收受396萬元合情合理。

二、一審判決認(rèn)定“馮某具有自首情節(jié)”錯誤

《中華人民共和國刑法》第六十七條規(guī)定：犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己罪行的，是自首。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》規(guī)定：沒有自動投案，在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、訊問、采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施期間，犯罪分子如實(shí)交代辦案機(jī)關(guān)掌握的線索所針對的事實(shí)的，不能認(rèn)定為自首。

本案中，德陽市監(jiān)察委員會出具的《馮某在組織調(diào)查期間的表現(xiàn)情況》證實(shí)：馮某于2018年10月25日被德陽市監(jiān)察委辦案人員從綿竹市人大常委會辦公室?guī)е恋玛柺斜O(jiān)察委辦案點(diǎn)接受調(diào)查；調(diào)查期間,馮某如實(shí)供述了調(diào)查組已掌握的犯罪事實(shí),還供述了調(diào)查組尚未掌握的大部分同種犯罪事實(shí)。一審判決認(rèn)定“馮某在德陽市監(jiān)委掌握其犯罪線索后對其調(diào)查核實(shí)期間，主動如實(shí)供述其全部犯罪事實(shí)，系自首”，與客觀事實(shí)不符，認(rèn)定自首于法無據(jù)。

三、一審判決適用法律錯誤，量刑畸輕

馮某受賄數(shù)額特別巨大，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對其判處十年以上有期徒刑或無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。一審判決錯誤認(rèn)定自首情節(jié)，錯誤適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款之規(guī)定，對馮某減輕處罰判處有期徒刑七年，并處罰金八十萬元。屬適用法律錯誤，在法定刑以下對被告人判處刑罰，導(dǎo)致量刑畸輕。

四、一審判決認(rèn)定“追繳受賄所得贓款數(shù)額為人民幣872萬元”錯誤

《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定：犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。本案中，對現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)馮某受賄所得的人民幣1168萬元，應(yīng)當(dāng)全數(shù)予以追繳。一審判決基于對受賄總金額認(rèn)定錯誤，導(dǎo)致判決追繳數(shù)額認(rèn)定錯誤，應(yīng)當(dāng)予以糾正。

綜上所述，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

四川省高級人民法院

2020年1月22日

附：

1．被告人馮某現(xiàn)羈押于德陽市看守所。

2．案卷材料現(xiàn)存于德陽市中級人民法院。

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