商丘市梁園區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

商梁檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

商丘市梁園區(qū)人民法院以（2019）豫1402刑初572號刑事判決書，對被告人王*、王**、劉**、牛*、曹**、杜**、張**、張**、閆**、胡**、王**、佟*、李*、王*犯非法吸收公眾存款罪等罪名一案作出如下判決：

一、被告人王*犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣200000元；犯非法拘禁罪，判處有期徒刑一年六個月；犯虛假訴訟罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣10000元；犯騙取貸款罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣20000元；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑二年六個月；犯隱匿會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣20000元；決定合并執(zhí)行有期徒刑十五年，并處罰金人民幣250000元。

二、被告人王**犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣50000元；犯隱匿會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣20000元；決定合并執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣70000元。

三、被告人劉**犯非法拘禁罪，判處有期徒刑十個月；犯隱匿會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣20000元；決定合并執(zhí)行有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣20000元。（已交）

四、被告人牛*犯虛假訴訟罪，判處有期徒刑十一個月。

五、被告人曹**犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑二年；犯非法拘禁罪，判處有期徒刑八個月；決定合并執(zhí)行有期徒刑二年六個月。

六、被告人杜**犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年六個月。

七、被告人張**犯虛假訴訟罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣3000元。

八、被告人張**犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年。

九、被告人閆**犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑一年六個月；犯非法拘禁罪，判處有期徒刑一年；決定合并執(zhí)行有期徒刑二年。

十、被告人孟**犯騙取貸款罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣10000元。（已交）

十一、被告人胡**犯非法拘禁罪，判處有期徒刑一年三個月。

十二、被告人王**犯非法拘禁罪，判處有期徒刑一年。

十三、被告人佟*犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑八個月。

十四、被告人李*犯隱匿會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣20000元。

十五、被告人王*犯隱匿會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣20000元。

十六、涉案款物及一切違法所得（詳見查封資產(chǎn)清單）依法予以追繳，返還被害人。

本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定，被告人王*、牛*指使做偽證的羅**系共同實(shí)施犯罪行為的犯罪嫌疑人，而非證人。因此，認(rèn)定被告人王*、牛*犯妨害作證罪不符合法律規(guī)定，不予支持，屬于認(rèn)定事實(shí)錯誤。且梁園區(qū)人民法院對在審理過程中，人民檢察院依法追加起訴的遺漏罪行沒有一并審理，屬程序違法。綜合以上理由，該判決確有錯誤，應(yīng)予以抗訴。理由如下：

????一、部分犯罪認(rèn)定事實(shí)錯誤。

???《中華人民共和國刑法》第三百零七條第一款規(guī)定：以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

結(jié)合本案，一、2018年3月，被告人牛*按照王*通過非法渠道從看守所傳遞出來的信件指示，找到羅**，安排羅**在接受公安機(jī)關(guān)訊問時(shí)，拒不承認(rèn)受王*指使在**商貿(mào)在工行睢陽支行貸款時(shí)假冒朱**在抵押物核實(shí)手續(xù)上簽字。該事實(shí)有被告人牛*的供述，證人羅**的證言，從劉**手機(jī)里查獲的信件和羅**的筆跡鑒定意見相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。二、羅**涉嫌騙取貸款犯罪一案，2018年6月20日偵查機(jī)關(guān)依法對羅**第一次傳喚，進(jìn)行訊問，2018年3月牛*受王*指使，唆使羅**作偽證時(shí)，羅**尚是王*涉嫌騙取貸款一案中的證人，且本罪是舉動犯，只要實(shí)施了妨害作證的行為，均構(gòu)成犯罪。被告人王*、牛*指使證人作偽證的行為構(gòu)成妨害作證罪，法院沒有認(rèn)定，屬于認(rèn)定事實(shí)錯誤。

二、本案程序違法。

依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十六條第一款的規(guī)定，人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，按照審判管轄的規(guī)定，向人民法院提起公訴，并將案卷材料、證據(jù)移送人民法院。

又根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（試行）第四百五十八條的規(guī)定，在人民法院宣告判決前，人民檢察院發(fā)現(xiàn)遺漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起訴和審理的，可以追加、補(bǔ)充起訴。結(jié)合本案，本案于2019年12月24日開庭審理，在人民法院宣告判決前，本院發(fā)現(xiàn)被告人王*、牛*、杜**遺漏的強(qiáng)迫交易罪行應(yīng)當(dāng)一并起訴和審理，于2019年12月25日追加起訴，依法作出商梁檢公訴刑追訴〔2019〕4號追加起訴決定書，并于2019年12月26日向梁園區(qū)人民法院送達(dá)。梁園區(qū)人民法院對檢察院追加的強(qiáng)迫交易罪名沒有一并審理，于2019年12月29日作出一審判決書，屬于程序違法。

綜上所述，一審認(rèn)定妨害作證罪名不成立，屬于認(rèn)定事實(shí)錯誤。對在審理過程中，人民檢察院依法追加起訴的遺漏罪行沒有一并審理，屬程序違法。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條之規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

商丘市梁園區(qū)人民法院

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商丘市梁園區(qū)人民檢察院

???????????????????????????????二○二○年一月七日

附：

?????1、被告人王*、王**、劉**、曹**、杜**、閆**現(xiàn)羈押于商丘市看守所；被告人牛*、張**、胡**、佟*、李*、王*、張**、孟**、王**現(xiàn)被法院取保候?qū)彙?/span>

?????2、證據(jù)與一審無異。