漯河市郾城區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

漯郾檢一部訴刑抗〔2019〕2號

????漯河市郾城區(qū)人民法院以〔2019〕豫1103刑初301號刑事判決書對被告人翟某某涉嫌組織、領導傳銷活動一案判決：翟某某犯組織、領導傳銷活動罪，判處有期徒刑三年，并處罰金10000元。本院依法審查后認為，該判決存在明顯不當，理由如下：

一、重罪輕判，適用刑罰明顯不當

（一）、本案中深圳某某有限公司是經深圳市市場監(jiān)管局批復認定涉嫌構成違法傳銷行為，被告人翟某某于2015年5月11日經人推薦注冊成為該公司會員，并積極向親戚、朋友推薦該公司的獎勵機制，發(fā)展下線，直到本案案發(fā)。被告人翟某某在傳銷組織中積極參與，所起作用相對較大，卷中有司法鑒定和相關證人證言佐證：被告人翟某某在整體會員層級關系中處于第11層，下線層數（含本人）有25層，下線會員數（含本人）有65140個，直推會員數有18個，獎勵金額匯總72663.98美元，提現56333.00美元，會員之間轉賬轉入37007.90美元，會員之間轉賬轉出25325.41美元。從以上數據看，被告人翟某某參與時間長，發(fā)展銷售級別已達到該傳銷組織的最高“全球副總裁”級別，下線層數、下線會員人數、非法獲得獎勵金額等，均遠遠超出最高法、最高檢、公安部《關于辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》中，組織、領導的參與傳銷活動人數累計達120人以上或者直接、間接收取傳銷活動人員繳納的傳銷金額數額累計達250萬元以上“情節(jié)嚴重”之規(guī)定。對被告人某某的基準刑不能確定為五年有期徒刑，應確定為五年以上有期徒刑。根據《中華人民共和國刑法》第二百二十四條之一的規(guī)定，應對其判處五年以上有期徒刑，并處罰金。

（二）、本案在審查起訴階段，被告人在辯護律師的見證下，自愿簽訂了《認罪認罰具結書》，認可檢察機關對其作出有期徒刑五至七年，罰金10000元的量刑建議，該建議是檢察機關結合本案的犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節(jié)、對于社會的危害程度和被告人翟某某的認罪悔罪態(tài)度綜合評價后作出的量刑建議，而在本案開庭審理過程中，被告人翟某某雖當庭認罪，但認為量刑較重，表示不認罰，故檢察機關認為對被告人翟某某不能再適用認罪認罰從寬制度予以從輕、減輕量刑，出庭檢察員當庭改變量刑建議為有期徒刑六至八年。

綜上，檢察機關認為漯河市郾城區(qū)人民法院以具有從犯、坦白、初犯情節(jié)，對翟某某在法定刑期以下判處有期徒刑3年，并處罰金1萬元的判決量刑畸輕，明顯不當。

二、適用法律錯誤

判決書中未對被告人翟某某的違法所得予以處理。高法、高檢、公安部《關于辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》中第三條關于“騙取財物”的認定問題規(guī)定：傳銷活動的組織者、領導者采取編造、歪曲國家政策，虛構、夸大經營、投資、服務項目及盈利前景，掩飾計酬、返利真實來源或者其他欺詐手段，實施刑法第二百二十四條之一規(guī)定的行為，從參與傳銷活動人員繳納的費用或者購買商品、服務的費用中非法獲利的，應當認定為騙取財物。參與傳銷活動人員是否認為被騙，不影響騙取財物的認定。故本案中被告人翟某某從深圳市前海云集品電子商務有限公司電商平臺中提現的金額應為違法所得。根據《中華人民共和國刑法》第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠之規(guī)定，應判決對被告人翟某某違法所得予以追繳。

為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第五百八十四條第三款的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

漯河市郾城區(qū)人民法院

漯河市郾城區(qū)人民檢察院

二O一九年十二月二十七日

附：

1．被告人現羈押于漯河市第二看守所。

2．其他有關材料。