湖北省應城市人民檢察院

刑事抗訴書

鄂應城檢一部訴刑抗〔2019〕3號

應城市人民法院以2019鄂0981刑初257號刑事判決書對被告人某某甲涉嫌貪污罪一案作出判決：一、被告人某某乙犯貪污罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣十萬元；二、被告人某某乙已退出的違法所得人民幣1.945萬元，依法予以追繳，上繳國庫。本院依法審查后認為，該判決適用法律錯誤，適用刑罰明顯不當，理由如下：

一、一審判決以被告人某某甲貪污特定款物為由，認定本院量刑建議違法了最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理職務犯罪案件嚴格適用緩刑、免于刑事處罰若干問題的意見》第二條的規(guī)定而不予采納，屬定罪、量刑重復評價。

本案被告人某某甲在協(xié)助政府機關進行民政救濟款物的申報、審批、發(fā)放中，利用職務便利，截留、侵吞國家救濟資金1.945萬元，屬有其他較重情節(jié)，一審判決在定罪時已將案件涉及的款項為特定款物這一情節(jié)作為犯罪構(gòu)成要素進行評價，而在量刑時又對貪污款項為特定款物這一情節(jié)再次予以評價，并錯誤適用最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理職務犯罪案件嚴格適用緩刑、免于刑事處罰若干問題的意見》第二條，對被告人某某甲科處刑罰，屬重復評價，有悖罪刑相適應的原則。

二、一審判處在被告人肖利國全面履行認罪認罰具結(jié)書內(nèi)容的情況下，不采納本院精準量刑建議實屬不當。

被告人某某甲構(gòu)成貪污罪，法定刑期為三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。其具有自首，在監(jiān)察委立案調(diào)查期間，主動退出全部犯罪贓款，有悔罪表現(xiàn)，具有法定、酌定從輕處罰情節(jié)；在開庭審理之前，其承認指控犯罪事實，愿意接受處罰，并與檢察機關簽訂了認罪認罰具結(jié)書。以上情節(jié)已在判決書上作出認定。被告人某某甲自愿認罪認罰，在法院審理過程中，按照認罪認罰具結(jié)書所簽訂的內(nèi)容繳納了罰金，同時應城市人民法院也向被告人某某甲所在社區(qū)發(fā)出了庭前社會調(diào)查，社區(qū)矯正部門也出具了調(diào)查評估意見，認為被調(diào)查人某某甲適用非監(jiān)禁刑。本院同被告人某某甲簽訂的認罪認罰具結(jié)書上所確定的有期徒刑七個月，緩刑一年，并處罰金十萬元的精準量刑建議符合案件實際情況，并無不當。認罪認罰從寬制度是推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的一項法律制度，認罪認罰從寬制度，鼓勵促進更多的犯罪人認罪伏法，發(fā)揮了刑罰教育矯治作用，促進鼓勵促進更多的犯罪人認罪伏法，又有助于化解對方當事人的對立，提升當事人對司法處理結(jié)果的接受度和認可度，最大限度變消極因素為積極因素，化解社會矛盾，修復社會關系，從而實現(xiàn)良法善治，推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。一審判決在被告人肖利國全面履行認罪認罰具結(jié)書的情況下，不采納本院精準量刑建議實屬不當。

綜上所述，應城市人民法院2019鄂0981刑初257號刑事判決適用法律錯誤，導致適用刑罰明顯不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

孝感市中級人民法院

2019年12月11日

附：

1．被告人某某甲現(xiàn)羈押于應城市看守所。