沙灣縣人民檢察院

刑事抗訴書

沙灣縣檢公訴訴刑抗〔2018〕2號

????新疆沙灣縣人民法院以（2017）新4223刑初147號對被告人瑪某某涉嫌非法持有、私藏槍支、彈藥罪，非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪一案判決：被告人瑪某某非法持有、私藏槍支、彈藥罪，非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，判處有期徒刑6年6個月。本院依法審查后認為，該判決適用法律條款和認定事實確有錯誤,量刑畸輕，理由如下：

一審法院（2017）新4223刑初147號判決書中對本院起訴書指控的第一起被告人瑪某某涉嫌非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪的犯罪事實及罪名未予認定，理由:雪豹是怎么死的,在哪兒死的沒有科學的鑒定,另案處理的被告人道某某說這個動物是晚上打的,第二天被告人瑪某某拉回來的,但沒有發(fā)現(xiàn)雪豹身上有血跡,所以只有的被告人供述無法定罪處罰。

抗訴理由：

第一、經(jīng)本院審查認為，一審法院（2017）新4223刑初147號刑事判決書在事實認定和法律適用上均有誤，理由如下：（1）在庭審過程中被告人道某某供認是被告人瑪某某使用步槍被告人瑪某某獵殺的雪豹，第二天早晨，瑪某某將被獵殺的雪豹從山上拿下來時，被告人道某某看到雪豹的脖子流血且雪豹已死亡。這一點2017?年11月15日的開庭筆錄和開庭時的同步錄音錄像證實。（2）偵查階段被告人道某某和瑪某某供述，當天晚上二被告人共同到山上打獵，被告人道某某帶了一半自動步槍，被告人瑪某某帶了5發(fā)子彈，由道某某駕車帶著瑪某某到了烏蘇市巴音溝牧場安集海峽谷黑石子一帶，尋找獵物，而被告人蹲守至凌晨六點左右時發(fā)現(xiàn)了兩只獵物（雪豹），被告人道某某用手電筒照明，被告人瑪某某朝獵物（雪豹）方向打了兩發(fā)子彈，后從山上滾落下一只獵物，二被告人守候至天亮，被告人瑪某某發(fā)現(xiàn)被其用步槍打中的獵物是雪豹，遂伙同道然一同將雪豹放到車上，開車回了瑪某某家，后瑪某某將雪豹內臟取出，將雪豹藏匿于自家冰柜里。偵查階段，被告人瑪某某和被告人道某某對故意獵殺雪豹的犯罪事實供認不諱。（3）被告人道某某和被告人瑪某某明知雪豹為國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物，而故意實施獵殺，二被告人供述能夠相互印證，且有同步錄音錄像視頻資料予以佐證，且有二被告人現(xiàn)場指認筆錄及照片、鑒定結論、扣押雪豹及照片，收買雪豹的被告人阿某某的證言等證據(jù)互相印證，能夠形成完整證據(jù)鎖鏈，能夠證實二被告人獵殺雪豹的犯罪事實。且犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，依法應當予以認定。

第二、本案案發(fā)時間是2016年11月份，被告人瑪某某抓獲時間2017年1月7日，案發(fā)后兩個多月期間現(xiàn)場已經(jīng)遭到破壞，且被告人瑪某某和道某某將獵殺的雪豹內臟取出藏匿于瑪某某家冰柜里，因此，已失去現(xiàn)場勘查檢查的條件，對于雪豹的死因已有被告人道某某和瑪某某供認，系蹲守用步槍獵殺雪豹后，由將被獵殺雪豹以5000元的價格出售給了被告人阿某某，上述證據(jù)能夠互相印證，且已經(jīng)庭審查明。因此，一審法院對被告人瑪某某涉嫌非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪的犯罪事實不予以認定，缺乏事實依據(jù)和法律依據(jù)。

第三、一審判決對被告人瑪某某量刑明顯不當，屬量刑畸輕。根據(jù)新農(nóng)林牧鑒字【2017】0118號鑒定意見：瑪某某、道某某非法獵捕國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物案中被扣押的1只疑似野生動物（死體）的動物物種為雪豹。保護級別為國家一級瀕危保護野生動物。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百四十一條規(guī)定，非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物及其制品，情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；根據(jù)最高人民法院《關于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規(guī)定，?“情節(jié)特別嚴重”數(shù)量認定標準如下：雪豹屬于“一級保護動物”，數(shù)量1只就構成情節(jié)特別嚴重。同時，被告人瑪某某還非法獵殺北山羊一只，因此對被告人瑪某某非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，應當在法定刑十年以上量刑。因此一審法院對被告人瑪某某量刑明顯不當。

第四、一審判決中認定被告人瑪某某如實供述犯罪事實，認罪態(tài)度好，之前社會表現(xiàn)好等無法律依據(jù)。被告人瑪某某對自己實施的犯罪行為在庭審中部分翻供且無翻供理由。（1）其在公安機關的供述有視頻同步錄音錄像，與筆錄中的供述一致，并沒有發(fā)現(xiàn)刑訊逼供情形。（2）根據(jù)另外案處理的被告人道某某供述：2017年1月7日在沙灣縣看守所5號監(jiān)室關押后換到6號監(jiān)室關押，有一天瑪某某隔著監(jiān)室叫喊我的名字，并說雪豹是我們撿到的的，讓我也這樣交代，我問他說是從哪兒撿到的，他就沒有吭聲”，證實兩被告人關押時互相串供的事實，且有在同監(jiān)室的葉爾森予以證實，因此，被告人瑪某某在庭審中沒有如實供述犯罪事實。（4）被告人瑪某某作為烏蘇市公安局協(xié)警，知法犯法，從其和道某某的供述中可以看到二被告人曾多次一起上山實施過打獵野豬，鹿等非法獵捕活動，因此對其應當依法嚴懲，罰當其罪，不枉不縱。

綜上所述，為保護珍貴、瀕危野生動物，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

塔城地區(qū)中級人民法院

2017年12月29日

附：

1．被告人瑪某某現(xiàn)羈押于烏蘇市看守所。