甘肅省慶城縣人民檢察院

刑事抗訴書

慶城檢訴訴刑抗〔2020〕3號(hào)

慶城縣人民法院以（2020）甘1021刑初**號(hào)刑事判決書對(duì)被告人張某某故意傷害罪一案判決：被告人張某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定被告人張某某有自首情節(jié)，屬于認(rèn)定法定量刑情節(jié)錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕，適用緩刑不當(dāng)。

1.判決書認(rèn)定被告人張某某有自首情節(jié)屬于認(rèn)定法定量刑情節(jié)錯(cuò)誤并導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤。

《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款規(guī)定：犯罪后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的，是自首。最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：如實(shí)供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后，如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)；犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首。

本案中，被告人張某某在被上網(wǎng)追逃期間主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，并在偵查及審查起訴階段能如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)，所以在提起公訴時(shí)認(rèn)定其投案自首情節(jié)。但在法庭開庭審理中，張某某在對(duì)自己故意傷害他人行為的供述中，辯稱羅某某沒有打電話叫自己到步行街打人，沒有指示自己毆打被害人，其到現(xiàn)場(chǎng)勸架時(shí)被被害人馬某某用U型鎖先行毆打，然后自己從車上取下洋鎬把亂掄，失手打在馬某某頭部。其辯解與證人楊某某、付某某和被害人馬某某證實(shí)的張某某下車后手提一根木質(zhì)洋鎬把，直接走進(jìn)鞋店對(duì)馬某某進(jìn)行毆打，付某某過去阻攔時(shí)，張某某又用洋鎬把打付某某，在付某某從店內(nèi)出去，張某某持洋鎬把追趕準(zhǔn)備繼續(xù)毆打付某某時(shí)，羅某某說：和這個(gè)沒有關(guān)系。然后張某某返回店內(nèi)又繼續(xù)對(duì)馬某某進(jìn)行毆打的事實(shí)不符。從庭審查明的事實(shí)看，張某某到現(xiàn)場(chǎng)后直接用洋鎬把對(duì)被害人進(jìn)行毆打，被害人始終沒有還手機(jī)會(huì)，其傷害他人的故意明顯。張某某當(dāng)庭將自己故意傷害他人的行為辯解為一種過失，其辯解直接影響對(duì)犯罪事實(shí)的認(rèn)定，是當(dāng)庭翻供而不是對(duì)其行為性質(zhì)的辯解。判決書認(rèn)定被告人張某某構(gòu)成自首是認(rèn)定法定量刑情節(jié)錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致對(duì)被告人張某某量刑適用自首條款，屬于適用法律錯(cuò)誤。

2.一審判決判處被告人張某某有期徒刑三年，緩刑五年，屬量刑畸輕，適用緩刑不當(dāng)。

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條第二款規(guī)定：故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

本案中，被告人張某某系羅某某司機(jī)，在羅某某同他人發(fā)生爭(zhēng)吵打電話叫來張某某后，張某某下車持洋鎬把直接對(duì)被害人頭部連續(xù)進(jìn)行擊打致被害人重傷二級(jí)。在案發(fā)后雖然羅某某等人對(duì)被害人進(jìn)行了賠償，取得了諒解，但這只是對(duì)其酌定從輕處罰的一個(gè)情節(jié)。張某某故意傷害他人的主觀惡性深，犯罪情節(jié)惡劣，社會(huì)影響大，依法應(yīng)判處三年以上有期徒刑，原審判決在錯(cuò)誤認(rèn)定自首情節(jié)后，根據(jù)認(rèn)定的自首情節(jié)和取得賠償諒解情節(jié)判處被告人張某某有期徒刑三年，緩刑五年，屬量刑畸輕，適用緩刑不當(dāng)。

綜上所述，原審判決認(rèn)定法定量刑情節(jié)錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕，適用緩刑不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

慶陽(yáng)市中級(jí)人民法院

?????????????????????????????????慶城縣人民檢察院

?????????????????????????????????????2020年7月24日