安徽省望江縣人民檢察院

刑事抗訴書

望檢一部訴刑抗〔2020〕3號

安徽省望江縣人民法院以（2020）皖0827刑初107號刑事判決書對被告人張某甲、張某乙、張某丁、程某甲犯銷售有毒、有害食品罪一案作出判決。一審判決被告人張某甲犯銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑六年二個月，并處罰金1706000元，被告人張某乙犯銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金231100元，被告人張某丁犯銷售有毒、有害食品罪判處有期徒刑一年二個月，并處罰金146800元，被告人程某甲犯銷售有毒、有害食品罪判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金100000元，禁止被告人張某甲、張某乙、張某丁自刑罰執(zhí)行完畢后之日或者假釋之日起五年內從事食品生產(chǎn)、銷售等相關職業(yè)，禁止被告人程某甲在緩刑考驗期內從事食品生產(chǎn)、銷售等相關職業(yè)。本院依法審查后認為，該判決認定的被告人張某甲具有認罪認罰從寬情節(jié)，因被告人提起上訴而消失，并且該判決書在認定事實上存在錯誤，導致量刑不當，理由如下：

一、根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定：犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。本案中，被告人張某甲非法銷售有毒、有害保健品，涉案1438253.98元，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十四條，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應當以銷售有毒、有害食品罪追究其刑事責任。被告人張某甲在法院審理階段主動向檢察機關提出認罪認罰，在辯護律師的見證下，簽署了認罪認罰具結書，表示認罪認罰，并接受了我院提出的量刑建議，對我院未認定其立功情節(jié)未提出異議。一審庭審期間，張某甲的辯護人提出張某甲曾在2020年6月份向公安機關提供檢舉線索，具有立功的主觀意愿。經(jīng)查，張某甲提供的舉報線索系其銷售有毒、有害食品犯罪的上線人員，涉及的犯罪仍然為銷售有毒、有害食品罪，該部分內容屬于其應當供述的犯罪事實，在認定張某甲具有自首情節(jié)時已經(jīng)予以評價，辯護人認為屬立功的辯護觀點亦未被一審法院認可。望江縣人民法院一審判處被告人張某甲有期徒刑六年二個月在我院量刑建議范圍內，現(xiàn)被告人張某甲在主要證據(jù)沒有發(fā)生變化的情況下，又以曾舉報的上線犯罪人員被查獲為由，認為可以從輕或者減輕處罰提起上訴，是對之前認罪認罰內容的推翻，屬于認罪動機不純，視為其對認罪認罰的反悔，一審時認罪認罰從寬處理不應再適用。

二、望江縣人民法院認定張某甲、張某乙、張某丁三人存在刷單行為，僅依據(jù)其供述而無其他客觀證據(jù)，便扣除張某甲刷單金額40萬元，張某乙刷單金額7萬元、張某丁刷單金額3000元。張某甲、張某乙、張某丁在偵查、審查起訴以及審判階段，均不能提供任何關于刷單的線索，特別是張某甲關于刷單金額供述隨意，金額差距巨大。故在沒有客觀證據(jù)能夠證實三被告人具體刷單金額的情況下，不應僅依據(jù)其供述扣除。

三、被告人張某甲為張某乙提供有毒、有害保健品貨源，以及提供倉庫等其他幫助。張某甲的犯罪總金額應當包含張某乙的犯罪金額。望江縣人民法院在判處罰金刑時僅依據(jù)其張某甲個人賬戶上的銷售金額，實屬不當。

綜上所述，本院認為，被告人張某甲僅以其曾供述的上線人員被抓獲為由提起上訴，未提供新證據(jù)證明其有新的量刑情節(jié)，對原協(xié)商的量刑表示反悔，認罪不認罰，已不具有適用認罪認罰從寬處理的條件。并且一審法院認定的刷單事實存在認定錯誤，判決罰金數(shù)額不當，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

安徽省安慶市中級人民法院

望江縣人民檢察院　　　　

2020年9月24日_?