山東省新泰市人民檢察院

刑事抗訴書

新檢公訴刑抗〔2019〕2號(hào)

新泰市人民法院以(2019)魯0982刑初269號(hào)判決書對(duì)被告人劉某甲犯非法采礦罪一案判決：被告人劉某甲犯非法采礦罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金二萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，理由如下：

在卷證據(jù)證實(shí)被告人劉某甲非法采挖河砂資源，向陳某某、劉某乙銷售，銷售金額217540元，均屬于違法所得。

劉某甲已收取銷售砂款115240元，尚有102300元未收取。該102300元同樣是劉某甲銷售河砂所得，陳某某拖欠砂款，并不影響對(duì)該款系劉某甲違法所得的認(rèn)定。劉某甲為銷售非法采挖的河砂而支付的運(yùn)輸費(fèi)、裝車費(fèi)系其為實(shí)施犯罪而付出的必要成本，與實(shí)際取得的違法所得無關(guān)。因此，一審判決認(rèn)定劉某甲違法所得68960元，將劉某甲以實(shí)際銷售尚未收取的賣砂款102300元以及為銷售河砂而支付的運(yùn)輸費(fèi)、裝車費(fèi)從217540元中予以扣除，與在卷證據(jù)不符，缺乏法律依據(jù)，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

綜上所述，新泰市人民法院（2019）魯0982刑初269號(hào)判決書認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致對(duì)被告人劉某甲量刑不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

山東省泰安市中級(jí)人民法院

山東省新泰市人民檢察院

2019年6月6日

附：

1．被告人劉某甲現(xiàn)住**市**鎮(zhèn)**村