甘肅省會寧縣人民檢察院

刑事抗訴書

會檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

甘肅省會寧縣人民法院以（2019）甘0422刑初86號判決書對被告人萬某某涉嫌受賄罪一案，一審以受賄罪宣告有期徒刑十年，并處罰金人民幣八十萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決部分事實定性錯誤，量刑畸輕。理由如下：

會寧縣人民法院一審判決書認(rèn)定被告人萬某某并未實際收受孫某某60萬元，其犯罪主觀故意不明確，其與孫某某約定待紀(jì)委調(diào)查結(jié)束后再給付的行為，不能排除系被告人萬某某拒絕受賄的一種推辭，不應(yīng)認(rèn)定被告人萬某某構(gòu)成受賄罪的事實認(rèn)定錯誤。

被告人萬某某在擔(dān)任白銀市國土資源局局長期間，先后為行賄人孫某某在土地整理、礦山環(huán)境治理等項目中給予關(guān)照和幫助，多次收受行賄人孫某某財物。2018年6月份，行賄人孫某某向被告人萬某某行賄60萬元，被告人萬某某因當(dāng)時紀(jì)委對其正在進(jìn)行調(diào)查而讓孫某某替他暫時保管，以上事實有被告人萬某某的供述、孫某某的證言及白銀監(jiān)察委對被告人萬某某涉嫌職務(wù)犯罪立案調(diào)查決定書等證據(jù)證實。從表面上看，被告人萬某某在當(dāng)時并未實際占有孫某某所送的60萬元，但從本案事實來看，被告人萬某某當(dāng)時已經(jīng)向行賄人表示出了愿意接受孫某某交付的60萬元的意思，行為上已經(jīng)獲取了對該60萬元賄賂款的控制權(quán)、所有權(quán)，實現(xiàn)了用其職務(wù)行為交換利益的目的。60萬元賄款雖然在行賄人孫某某手里，但這只是行賄人代為保管的外在表現(xiàn)，財物的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓。

首先，從被告人萬某某的主觀意圖來看，行賄人孫某某在向被告人萬某某行賄時已明確表示該60萬元系對被告人萬某某在項目實施過程中給予關(guān)照的報酬，被告人萬某某在明知他人交付的財物系對其職務(wù)行為不當(dāng)報酬的情況下仍然予以接受，其主觀上具有受賄的故意，具有非法占有他人財物的目的。雖然萬某某將賄款交由行賄人保管，但其讓行賄人保管賄款僅僅是逃避法律制裁的一種手段而已。

其次，被告人萬某某客觀上實施了利用職務(wù)之便為行賄人孫某某謀取利益的行為。從本案事實來看，被告人萬某某與孫某某之間長期存在錢權(quán)交易行為，雙方之間已經(jīng)形成了長期、穩(wěn)定、互惠互利的利益關(guān)系，行賄人孫某某通過被告人萬某某的職務(wù)行為獲得工程項目，作為回報，孫某某向被告人萬某某支付巨額賄款。盡管被告人萬某某并未直接占有該60萬元賄款，而是交由行賄人孫某某代為保管，但鑒于雙方的特殊利益關(guān)系，被告人萬某某實際已經(jīng)具備了控制、占有、支配該筆款項的權(quán)利，該筆款項的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，其收受賄賂的行為應(yīng)視為已經(jīng)完成。至于被告人萬某某是否對該筆款項進(jìn)行支取或支配并不影響其受賄罪的成立。

會寧縣人民法院一審判決書認(rèn)定被告人萬某某并未實際收受張某某50萬元的銀行卡，其與張某某約定待其退休后再給付的行為，不能排除系被告人萬某某拒絕受賄的一種推辭，其犯罪主觀故意不明確，并且卡內(nèi)資金處于流動狀態(tài)，張某某的行賄數(shù)額不能確定，不予認(rèn)定被告人萬某某構(gòu)成受賄罪的事實認(rèn)定錯誤。

被告人萬某某在擔(dān)任白銀市國土資源局局長期間，為行賄人張某某在土地開發(fā)項目中給予關(guān)照和幫助，先后多次收受行賄人張某某財物。2013年底，行賄人張某某向被告人萬某某行賄送一張存有50萬元的銀行卡，被告人萬某某讓張某某替他暫時保管，待其退休后再交給他。以上事實有被告人萬某某的供述、張某某的證言及尾號為2119的銀行卡轉(zhuǎn)存明細(xì)等證據(jù)證實。根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離職后收受請托人財物，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

本案行賄人張某某在向被告人萬某某交付銀行卡時，已明確告知該卡內(nèi)存有50萬元是對被告人萬某某長期關(guān)照行為的感謝，同時告知被告人該卡的具體密碼，被告人萬某某讓張某某暫時代為保管等其退休后再予以支取，可見行賄人張某某主觀上具有行賄該50萬元的故意，被告人萬某某主觀上也具有收受該50元的受賄故意。

該卡其后雖然由行賄人張某某保管，但從被告人萬某某與張某某之間的關(guān)系來看，如果不是本案案發(fā)導(dǎo)致被告人未來得及支取該銀行卡內(nèi)的財物，以被告人萬某某與行賄人張某某之間長期存在的特殊利益關(guān)系，被告人萬某某完全具備控制、占有、支配該筆款項的權(quán)利和能力，該筆款項的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，其收受賄賂的行為應(yīng)視為已經(jīng)完成。至于被告人萬某某因為意志以外的原因未來得及使用該款項并不影響其受賄罪的成立，行賄人張某某的暫時保管行為也只是被告人萬某某為逃避紀(jì)檢調(diào)查，逃避法律制裁的手段體現(xiàn)。

會寧縣人民法院一審判決書認(rèn)定被告人萬某某在2014年4、5月份收受牛某某10萬元后在3個月內(nèi)及時進(jìn)行了退還，因相關(guān)法律對“及時”并無明確的時間限制，其受賄故意不能確定，該10萬元不應(yīng)認(rèn)定為受賄的事實認(rèn)定錯誤。

被告人萬某某在擔(dān)任白銀市國土資源局局長期間，為行賄人牛某某在土地開發(fā)項目中給予關(guān)照和幫助，先后多次收受行賄人牛某某財物。2014年4、5月份，行賄人牛某某在被告人萬某某辦公室向其行賄10萬元現(xiàn)金，因當(dāng)時市國土資源局辦公室樓道有監(jiān)控，被告人萬某某害怕其受賄行為敗露于當(dāng)年7、8月份將上述10萬元退還行賄人牛某某，上述事實有被告人萬某某的供述及行賄人牛某某的證言等證據(jù)證實。根據(jù)兩高《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干意見》第九條第一款規(guī)定：國家工作人員收受請托人財物后及時退還或上交的，不是受賄。在本起犯罪事實中，被告人萬某某主觀上具有收受該10萬元的故意，客觀上又收受了行賄人孫某某交付的10萬元財物，其受賄行為已經(jīng)完成，不可逆轉(zhuǎn)。?

首先，被告人萬某某退還該10萬元的行為并非出于其真實的悔改意圖而及時將上述財物予以歸還，而是由于當(dāng)時行賄人牛某某在向被告人萬某某交付財物時因為辦公室樓道有監(jiān)控，被告人害怕其受賄行為被發(fā)現(xiàn)暴露而不得已的被動退還，其所實施的受賄行為的社會危害行為并未發(fā)生實質(zhì)性的降低，對其仍然應(yīng)當(dāng)以受賄論處，否則勢必將帶來先收錢再說，是否退還觀望再定的心理誤導(dǎo)，如果對這種行為不加以打擊，將有可能放縱犯罪。

其次，從被告人萬某某與行賄人牛某某之間的關(guān)系來看，被告人萬某某在此之后仍然多次收受行賄人牛某某所送財物，仍然與行賄人牛某某大搞錢權(quán)交易，因此被告人的上述退還行為不具有真實、合理的阻卻犯罪事由，其退還行為完全是為了掩飾犯罪，不符合兩高意見中規(guī)定的退還財物的主動性和及時性要求，因此該10萬元應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄犯罪。

會寧縣人民法院一審判決書認(rèn)定被告人萬某某到案后主動交代部分涉案財物的藏匿地，確有悔罪表現(xiàn)，其親屬主動退還部分贓款，對贓款贓物的追繳起一定作用，對被告人可酌定從輕處罰的情節(jié)認(rèn)定沒有事實依據(jù)，量刑情節(jié)認(rèn)定錯誤。

依據(jù)《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》規(guī)定，犯罪分子及其親友主動退贓或者在辦案機關(guān)追繳贓款過程中積極配合的，在量刑時應(yīng)當(dāng)與辦案機關(guān)查辦案件過程中依職權(quán)追繳贓款贓物的有所區(qū)別。本案被告人萬某某到案后，除了主動交代調(diào)查機關(guān)尚未掌握的47起受賄犯罪事實外，對于涉案財物的藏匿地未向調(diào)查機關(guān)提供任何線索，本案所涉贓款贓物也全部系調(diào)查機關(guān)依職權(quán)調(diào)查扣押追繳，以上事實有白銀市監(jiān)察委員會出具的辦案說明及相關(guān)扣押清單證明。會寧縣人民法院在沒有任何證據(jù)證明被告人萬某某存在主動交代財物藏匿地，也無證據(jù)證明被告人家屬積極退贓的情況下，武斷地認(rèn)定被告人萬某某到案后主動交代了部分涉案財物的藏匿地，確有悔罪表現(xiàn)，其親屬主動退還部分贓款，對贓款贓物的追繳起一定作用，對被告人酌定從輕處罰，上述量刑情節(jié)的認(rèn)定沒有事實依據(jù)，缺乏證據(jù)支持。

被告人萬某某受賄一案數(shù)額特別巨大，依法對其應(yīng)判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。被告人萬某某到案后雖然具有悔罪表現(xiàn)，主動交代了組織尚未掌握的收受韋某某、尚某某等46人賄賂的犯罪事實，有坦白情節(jié)，對其依法可以從輕處罰，但被告人萬某某受賄一案截止一審宣判時所涉贓款大部分仍然尚未追繳、退贓。會寧縣人民法院一審判處被告人萬某某受賄罪有期徒刑十年，并處罰金八十萬元，量刑畸輕。????

綜上所述，會寧縣人民法院對被告人萬某某受賄一案判決認(rèn)定部分事實錯誤，量刑畸輕。為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

????此致

甘肅省會寧縣人民法院

???????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????2020年1月14日

附：

1、被告人萬某某現(xiàn)羈押于白銀區(qū)看守所。