河北省邯鄲市永年區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

永檢刑二訴刑抗〔2020〕2號

邯鄲市永年區(qū)人民法院以（2019）冀0408刑初188號判決書對被告人王某某、沈某某、陸某某、秦某某涉嫌行賄罪一案分別判決：王某某犯行賄罪，判處有期徒刑3年6個月，并處罰金300萬元人民幣；沈某某犯行賄罪，判處有期徒刑1年9個月，并處罰金200萬元人民幣；陸某某犯行賄罪，判處有期徒刑1年7個月，并處罰金80萬元人民幣；秦某某犯行賄罪，判處有期徒刑1年4個月，并處罰金50萬元人民幣。該判決適用法律錯誤，量刑明顯不當，確有錯誤，理由如下：

一、該判決認定從犯錯誤。

《中華人民共和國刑法》第二十七條規(guī)定：在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯，對于從犯應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。

本案中，王某某、沈某某、陸某某同為蘇州**公司股東，需共同簽字同意后的行為才能對外發(fā)生效力，其與趙某某、秦某某等人共同商議行賄事宜，才能共同將行賄犯罪行為實施完成，且沈某某與趙某某一起送禮，三被告人均從蘇州**公司獲得自己的本息，且沈某某、陸某某將自己在邯鄲**公司的債權本金也提前收回。故在本案中，各被告人的角色分工不應作為主從犯或者誰起作用大小的依據，一審人民法院判決認定四被告人系從犯，屬于事實認定和法律適用上的錯誤。

2該判決適用減輕處罰情節(jié)錯誤。

《中華人民共和國刑法》第六十一條規(guī)定：對于犯罪分子決定處罰的時候，應當根據犯罪的事實、性質、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照有關規(guī)定判處。

本案中，四被告人為謀取不正當利益，共同向多人行賄（雖有2起未予認定），涉案金額200萬元人民幣、7.5萬元美金，犯罪情節(jié)嚴重，法定刑為5年以上10年以下有期徒刑，且該案社會危害結果嚴重，蘇州**公司資產賤賣，邯鄲集資群眾利益受損，截止目前，該案對未按照司法程序處理的資產仍未退贓退賠，影響及其惡劣，對四被告人適用減輕處罰明顯屬于罪責刑不相應，重罪輕判，無法讓人民群眾在每一起案件中都感受到公平正義，無法有力打擊犯罪，屬于法律適用錯誤。

三、該判決量刑明顯不當。

根據最高人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見》的規(guī)定：對于從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況，予以從寬處罰，減少基準刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。對于當庭自愿認罪的，根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的10%以下。依法認定自首、坦白的除外。

本案中，根據四被告人的行賄金額為200萬元人民幣、7.5萬元美金，其法定刑為5年以上10年以下有期徒刑，屬于犯罪較重，可以在減少基準刑的20%-50%量刑幅度內量刑。鑒于500萬元為10年以上有期徒刑的起刑標準，該案基準刑應為7年至7年6個月。王某某、沈某某當庭認罪認罰，陸某某、秦某某不認罪認罰。即使按照一審人民法院判決認定的所有量刑情節(jié)去量刑，該案最多可減少60%的量刑，對四被告人最少應在2年8個月以上量刑幅度內量刑，而一審人民法院對其中的三名被告人分別判處2年以下有期徒刑，量刑明顯不當，法律適用錯誤。

4該判決量刑不均衡。

???一審人民法院判決四被告人罰金數(shù)額從300萬元至50萬元人民幣，在四被告人所起作用、地位相當?shù)那闆r下，罰金刑幅度過大，量刑明顯不均衡。

五、該判決對涉案違法所得未予以追繳。

根據《中華人民共和國刑法》第六十四條的規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳。本案中，四被告人為謀取不正當利益，給予國家工作人員財物，其中：2016年7月25日左右，王某某將債權本金3410萬元及利息20575344.75元從共管賬戶中領取。2016年7月份左右，沈某某將自己在邯鄲**公司的債權本金4730萬元、在蘇州**公司債權本金1200萬元及利息5825863.01元從共管賬戶中領取。2016年7月份左右，陸某某將其父親陸志林在邯鄲**公司的債權本金300萬元、在蘇州**公司的債權本金1900萬元及利息7965218元從共管賬戶中領取。在2016年8月份，秦某某將其“律師費”400萬元從共管賬戶中領取。

在非經合法正當?shù)乃痉ǔ绦颢@得上述債權本息的情況下，上述資金的取得均為無權處置，應當依法予以追繳，而一審人民法院判決對此未做處理，屬于法律適用錯誤。

綜上所述，一審人民法院判決適用法律錯誤、量刑明顯不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

河北省邯鄲市中級人民法院

2020年2月12日

附：

1．被告人王某某、沈某某、陸某某、秦某某現(xiàn)羈押于永年區(qū)看守所。

2．其他有關材料。