上訴人XXX，男，漢族，1968年7月4日生于陜西省吳起縣，身份證號碼：XXX?，F(xiàn)羈押于志丹縣看守所。
上訴人因涉嫌販賣毒品罪一案不服陜西省延安市中級人民法院(2015)延中刑一初字第00014號刑事判決書，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
請求二審法院依法撤銷延安市中級人民法院(2015)延中刑一初字第00014號刑事判決書，并在查清案件事實(shí)后依法改判，減輕對上訴人的處罰。
事實(shí)與理由：
一、上訴人在本案中販賣毒品的數(shù)量為76.24克，而不是一審法院認(rèn)定的185.7克。
1、上訴人XXX家里的1包毒品(40.41克)是用于自己吸食的，不是用來販賣的。首先，XXX是吸毒的，其供述以及《尿檢報告》都可以證明，一審法院也認(rèn)定了該事實(shí)。其次，一審?fù)徶猩显V人明確表示家里的毒品是用來自己吸食的，該毒品其主觀上沒有販賣的意圖，更沒有實(shí)施販賣行為。
2、本案中沒有充分的證據(jù)證明上訴人車內(nèi)被查獲的毒品21包(69.05克)都是用于販賣的。從上訴人的供述中不能得出這部分毒品是用于販賣的，公訴機(jī)關(guān)也沒有提供證據(jù)予以證明。既然沒有證據(jù)證明車內(nèi)查獲的毒品是用于販賣的，就要做出有利于上訴人XXX的認(rèn)定，即應(yīng)認(rèn)定這部分毒品不屬于販賣毒品的數(shù)量。
故此，一審法院將上述109.46克毒品也認(rèn)定為上訴人販賣毒品的數(shù)量，證據(jù)不夠充分，根據(jù)疑點(diǎn)利于上訴人的原則，本案中上訴人販賣毒品的數(shù)量應(yīng)減去上述的109.46克，以76.24克作為上訴人販賣毒品的數(shù)量更符合客觀事實(shí)。
本案中上訴人XXX有以下多個法定和酌定從輕減輕處罰情節(jié)，應(yīng)從寬處罰
1、上訴人XXX歸案后有重大立功表現(xiàn)，而不是一審法院認(rèn)定的一般立功
上訴人XXX在第6次供述(卷一62頁)中，其主動提出來要立功，協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲其上線。2014年7月22日，在公安機(jī)關(guān)的許可下，XXX用其被扣押手機(jī)(手機(jī)號碼2688)給其上線XXX打電話(手機(jī)尾號1600)，要求購買毒品50克，上線說可以，每克700元，合計35000元，說好到定邊縣境內(nèi)交易，附帶300克輔料。2014年7月23日，公安機(jī)關(guān)提訊XXX，XXX用其被扣押手機(jī)(手機(jī)尾號是2688)給上線打電話，上線說快到定邊。公安機(jī)關(guān)根據(jù)該信息將上線XXX抓獲(卷一66頁)，查獲海洛因毒品一包，后經(jīng)鑒定重量為52.59克。該事實(shí)有公安機(jī)關(guān)對XXX第7次訊問筆錄、志丹縣公安局于2014年8月7日出具的志公函(2014)第375號《證明》(卷一96頁)、毒品檢驗(yàn)鑒定報告(卷一103頁)可以證明。此外，XXX將線下吸食毒品人員黃海龍(手機(jī)號碼尾號9994)、手機(jī)尾號9870和手機(jī)號為13571113221的吸毒人員供出(卷一52-55頁)，公安機(jī)關(guān)根據(jù)其供述將吸毒人員陳濤、黃海龍、趙永強(qiáng)、馮海強(qiáng)抓獲。
根據(jù)《刑法》第六十八條之規(guī)定：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定：“根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實(shí);提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí);阻止他人重大犯罪活動;協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有重大立功表現(xiàn)。前款所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標(biāo)準(zhǔn)，一般是指犯罪嫌疑人、上訴人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形?！备鶕?jù)《刑法》三百四十七條之規(guī)定，販賣海洛因五十克以上，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。所以本案中XXX屬于重大立功，而不是一般立功。
2、上訴人XXX存在坦白情節(jié)，如實(shí)供述自己罪行的同時，也供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行
上訴人XXX自被采取強(qiáng)制措施之日起就能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，除了被當(dāng)場在其車內(nèi)查獲毒品21包(69.05克)，還主動將埋藏于吳起馬營到志丹縣金丁鎮(zhèn)的洛河公路沿線的6包(29.69克)毒品、家里的1保毒品(40.41克)、志丹縣保安鎮(zhèn)埋藏的毒品12包(46.55克)向志丹縣公安機(jī)關(guān)供述。上述事實(shí)由上訴人XXX供述、《起訴書》可以證明?？梢姡显V人XXX涉案毒品克數(shù)共185.7克，但其中116.65克毒品是XXX向公安機(jī)關(guān)坦白的。根據(jù)《刑法》六十七條之規(guī)定：“......如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰”、《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條：“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、上訴人和已宣判的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰;如實(shí)供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰?！?、陜西省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則中關(guān)于坦白的規(guī)定，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行較重的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%-30%”。所以，對于上訴人XXX的坦白情節(jié)可以從寬處罰。
3、上訴人XXX所販賣毒品含量明顯偏低
根據(jù)陜西省寶雞市公安司法鑒定中心毒品檢驗(yàn)報告公(寶)鑒(化)字(2014)519號鑒定(卷一105-106頁)，對于XXX販賣毒品案，檢驗(yàn)結(jié)果為：從XXX車內(nèi)提取的紅色塑料紙包裝的淡黃色塊狀物21包，檢出海洛因含量為1.76mg/100mg;從吳起通往志丹路上挖出的紅色塑料包裝的淡黃色塊狀物6包,檢出海洛因含量為2.43mg/100mg;從XXX家中提取的白色塑料紙包裝的淡黃色塊狀物1包，檢出海洛因含量為1.41mg/100mg;志丹縣縣城內(nèi)挖出的紅色塑料紙包裝的淡黃色塊狀物12包，檢出海洛因含量為1.43mg/100mg。
可以看出，本案中XXX涉及的毒品海洛因經(jīng)鑒定含量明顯偏低。該事實(shí)有公安機(jī)關(guān)對XXX訊問筆錄第8次(卷一68頁)、毒品檢驗(yàn)報告可以證明。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》以及陜西省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則中關(guān)于毒品犯罪的規(guī)定，毒品含量明顯偏低的可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下。
4、上訴人XXX存在以販養(yǎng)吸的情形
XXX從2012年10月份開始吸毒，并沾上毒癮，2012年年底就身無分文，欠了很多債務(wù)。為了賺錢購買毒品，2013年5月份，XXX聯(lián)系上線XXX，開始販賣毒品，販賣毒品賺的錢用于購買毒品吸食。該事實(shí)有XXX第五次和第九次供述(卷一58、59、71頁)、吸毒人員尿檢表(卷一98頁)。根據(jù)陜西省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則關(guān)于毒品犯罪的規(guī)定，對于以販養(yǎng)吸的上訴人，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。
5、上訴人XXX系初犯，無前科、劣跡
在此案之前，XXX一直本本分分做人，兢兢業(yè)業(yè)工作。從未有過犯罪行為，后來也是受毒品所害，誤入歧途。此次也是初犯，量刑時應(yīng)予以考慮。
6、上訴人XXX有明顯的悔罪表現(xiàn)
上訴人歸案后在公安機(jī)關(guān)多次訊問以及辯護(hù)人會見中，XXX對自己主觀上的過錯和實(shí)施的罪行都有明確的認(rèn)知和深深的懺悔，認(rèn)罪態(tài)度好。為了不讓毒品危害社會，主動將公安機(jī)關(guān)未查獲的毒品也如實(shí)供述、協(xié)助公安機(jī)關(guān)將其上線抓獲、如實(shí)供述下線姓名或者聯(lián)系方式?？梢?，悔罪表現(xiàn)明顯，請法庭酌情考慮對其給予從輕處罰。
7、本案毒品未流入社會，社會危害性較小。
綜上所述，一審法院部分事實(shí)認(rèn)定不清，對于上訴人販賣毒品的數(shù)量認(rèn)定錯誤，上訴人在本案中有重大立功表現(xiàn)卻認(rèn)定為一般立功。雖然，認(rèn)定了上訴人其他一些從輕、減輕處罰情節(jié)，但量刑過重。所以，懇請二審法院查清案件事實(shí)后依法改判，減輕對上訴人的處罰。
此致
陜西省高級人民法院
上訴人：
年 月 日
Be the first to comment