上訴人（原審原告）：冉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍所在地重慶市奉節(jié)縣，現(xiàn)住湖北省荊州市沙市區(qū)。
委托訴訟代理人：施虎軍，湖北云盛律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：劉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省天門市。
委托訴訟代理人：王建斌，湖北龍?zhí)锫蓭熓聞?wù)所律師。

上訴人冉某某因與被上訴人劉某某合同糾紛一案，不服江陵縣人民法院(2017)鄂1024民初206號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年9月20日立案后依法組成合議庭審理了本案。上訴人冉某某及委托訴訟代理人施虎軍，被上訴人劉某某的委托訴訟代理人王建斌到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
冉某某上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，將本案發(fā)回重審或查清事實(shí)后依法改判。事實(shí)和理由：一、一審認(rèn)定事實(shí)不清。上訴人與被上訴人簽訂的合同合法有效，雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)明確，被上訴人不得擅自解除。即使按照一審判決被上訴人解除合同也應(yīng)按照法律規(guī)定賠償上訴人所有損失。上訴人支付了蔡家新、彭云祥轉(zhuǎn)讓款39萬(wàn)元是直接損失。二、一審適用法律錯(cuò)誤。
劉某某辯稱：一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求二審駁回上訴，維持原判。
冉某某向一審提出訴訟請(qǐng)求：1、被告向原告支付轉(zhuǎn)讓款（即藕款）77.36萬(wàn)元；2、被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
一審認(rèn)定：2016年7月25日，原告冉某某（乙方）與蔡家新（甲方）簽訂合同書，約定甲方將位于江陵縣熊河鎮(zhèn)楊林村三組茄子湖漁場(chǎng)藕塘（大塘9個(gè)、小塘3個(gè)）中的藕賣給乙方，合計(jì)金額為310000元，藕塘到2017年2月28日前必須挖完，另外西面兩個(gè)塘在栽種前挖完。同日，原告冉某某（乙方）與彭云祥（甲方）簽訂合同書，約定甲方將位于江陵縣熊河鎮(zhèn)楊林村三組茄子湖漁場(chǎng)藕塘（大塘3個(gè)）中的藕賣給乙方，合計(jì)金額80000元，藕塘到2017年2月28日前必須挖完。2016年10月11日，原告冉某某（甲方）與被告劉某某（乙方）簽訂合同書，約定：一、甲方將位于江陵縣熊河鎮(zhèn)楊林村三組茄子湖漁場(chǎng)藕塘（包括藕）15口156畝轉(zhuǎn)讓給乙方經(jīng)營(yíng)；二、時(shí)間為2016年10月11日至2017年2月28日止；三、金額及付款方式：此藕塘15口156畝甲方轉(zhuǎn)讓給乙方43.68萬(wàn)元，乙方先付定金十萬(wàn)，開塘再付十萬(wàn)，挖三個(gè)塘之后將余款付清；…五、此合同一式貳份，雙方各執(zhí)一份，若有任何一方違約必須賠償雙倍藕塘金額對(duì)方。2016年10月11日，被告劉某某通過(guò)手機(jī)轉(zhuǎn)賬支付給原告冉某某定金100000元。2016年12月30日，被告劉某某通過(guò)手機(jī)短信與原告冉某某協(xié)商藕塘開挖事宜，雙方未達(dá)成一致意見(jiàn)。截止2017年2月28日，原、被告雙方未對(duì)上述藕塘中的藕進(jìn)行采挖。2017年3月18日，原告冉某某向本院提起訴訟。
一審認(rèn)為，原被告簽訂合同書，系雙方真實(shí)意思表示，不違反法律規(guī)定，合法有效。本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、原被告簽訂的合同書性質(zhì)如何認(rèn)定；2、被告是否已告知原告不履行合同義務(wù)，本案合同是否已解除；3、原告合同損失如何認(rèn)定，被告是否應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。
一、關(guān)于本案合同書性質(zhì)認(rèn)定問(wèn)題。原、被告雖均認(rèn)為本案合同系藕塘的經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓，本院認(rèn)為，結(jié)合本案事實(shí)，原告冉某某從他人處購(gòu)買了涉案藕塘中的藕，后原、被告簽訂合同書，以43.68萬(wàn)元價(jià)格，將涉案藕塘轉(zhuǎn)讓給被告劉某某，并約定了付款方式及合同履行期限，該合同書所涉標(biāo)的物實(shí)為藕塘中的藕這一具有一定季節(jié)性特征的特定物，雙方實(shí)際系塘藕買賣合同法律關(guān)系，且系附條件期限的買賣合同關(guān)系，即由被告向原告支付定金100000元，開塘再付100000元，挖三個(gè)塘之后將余款付清，并于2017年2月28日前挖完塘藕。本案中，原告冉某某系出賣人，被告劉某某系買受人，原、被告雙方實(shí)為塘藕買賣合同法律關(guān)系。
二、關(guān)于本案合同是否已實(shí)際解除問(wèn)題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：…（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；…”、第九十六條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?！北景钢校桓鎰⒛衬秤?016年12月30日以手機(jī)短信方式與原告協(xié)商合同履行事宜，明確告知原告是否“先開塘賣一車結(jié)一車錢或者放棄定金100000元，藕塘由原告自行處理”，原告冉某某均以“按合同辦事”回復(fù)。結(jié)合本案已查明事實(shí)和原被告短信記錄，本案中，塘藕的所有權(quán)因合同約定了先履行條件，故涉案標(biāo)的物并未交付且所有權(quán)實(shí)際未發(fā)生轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物所有權(quán)仍屬于原告冉某某。被告劉某某于2016年12月30日與原告短信行為，可以視為被告以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，且已告知原告冉某某，即被告以放棄定金為代價(jià)不履行合同義務(wù)。故本院認(rèn)為，原告冉某某明知被告劉某某表明不履行合同義務(wù)并已通知原告，原告雖有異議要求按合同辦事，但未請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力，故原、被告雙方合同已于2016年12月30日實(shí)際解除。
三、關(guān)于原告合同損失及被告是否承擔(dān)違約責(zé)任問(wèn)題。原告冉某某認(rèn)為雙方簽訂合同書第五條約定：“…若有任何一方違約必須賠償雙倍藕塘金額對(duì)方”，故要求被告支付轉(zhuǎn)讓款77.36萬(wàn)元；被告劉某某認(rèn)為其已自愿放棄定金10萬(wàn)元并解除合同，故不應(yīng)承擔(dān)原告任何損失。本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！钡谝话僖皇龡l規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失?！北景钢?，原被告雙方簽訂合同第五條約定違約賠償內(nèi)容并不明確，即使按藕塘轉(zhuǎn)讓款雙倍賠償，亦明顯超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。同時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十九條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償?！痹嫒侥衬趁髦桓鎰⒛衬骋延?016年12月30日通知其放棄定金不履行合同義務(wù)，作為一般人亦應(yīng)當(dāng)知道涉案塘藕作為一種季節(jié)性較強(qiáng)農(nóng)產(chǎn)品，且藕塘實(shí)際亦未交付給被告劉某某采挖，仍由原告自身管理，未采取適當(dāng)措施進(jìn)行采挖，致使藕塘中的藕在2017年2月28日前一直處于未采挖狀態(tài)，并錯(cuò)過(guò)當(dāng)年銷售季節(jié)，并最終導(dǎo)致涉案藕塘損失擴(kuò)大。關(guān)于原告實(shí)際損失，因原告未向本院提交本案合同期屆滿后塘藕實(shí)際處理情況的證據(jù)，綜合全案實(shí)際，原告冉某某作為塘藕出賣人，交易目的實(shí)際上僅是獲取中間差價(jià)，本案合同實(shí)際已于2016年12月30日解除情況下，被告放棄定金100000元，已足以彌補(bǔ)原告合同預(yù)期可得利益。原告在被告違約后，沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大，應(yīng)由其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，現(xiàn)原告要求被告予以賠償，一審不予支持。一審依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條、第九十六條、第一百一十三條、第一百一十五條、第一百一十九條、第一百三十條、第一百三十三條和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決：駁回原告冉某某的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)11536元，由原告冉某某負(fù)擔(dān)。
二審中雙方當(dāng)事人沒(méi)有向法庭提交新證據(jù)。二審認(rèn)定，上訴人冉某某向案外人蔡家新、彭云祥支付了合同履約金33萬(wàn)元。本案其他事實(shí)與一審認(rèn)定的一致。

本院認(rèn)為，2016年12月30日，通過(guò)上訴人與被上訴人之間短信對(duì)話，可以認(rèn)定被上訴人不履行合同、要求解除合同的意思表示比較明確。我國(guó)《合同法》第九十四條規(guī)定：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的；……，對(duì)此，雙方合同應(yīng)認(rèn)定在2016年12月30日解除。本案中，上訴人向被上訴人支付的定金10萬(wàn)元系履約保證定金，而非締約保證定金，在雙方合同解除后，如造成對(duì)方損失大于約定的違約金時(shí)，上訴人還應(yīng)進(jìn)行賠償。我國(guó)《合同法》第一百一十九條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)釆取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大，沒(méi)有釆取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。”在被上訴人明確表示不履行合同時(shí)至合同約定的履行期屆滿尚有二個(gè)月時(shí)間，上訴人在此期間應(yīng)釆取一定措施防止損失擴(kuò)大，而不是一味地不作為等待履約期屆滿，為此上訴人對(duì)于損失的產(chǎn)生負(fù)有一定的責(zé)任。上訴人向案外人支付了33萬(wàn)元，扣除被上訴人支付的10萬(wàn)元，上訴人的損失應(yīng)為23萬(wàn)元，對(duì)此損失，雙方當(dāng)事人均存在一定過(guò)錯(cuò)。對(duì)于上訴人損失的處理，結(jié)合本案實(shí)際，本院酌定除被上訴人已支付的10萬(wàn)元定金外，被上訴人還應(yīng)向上訴人賠償10萬(wàn)元，以彌補(bǔ)被上訴人解除合同后對(duì)上訴人造成的損失。上訴人請(qǐng)求判令被上訴人向上訴人賠償77.36萬(wàn)元，其事實(shí)依據(jù)不充足，本院不予支持。
綜上，上訴人的部分上訴理由成立。一審認(rèn)定部分事實(shí)清楚，但實(shí)體處理不正確，本院予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷江陵縣人民法院（2017）鄂1024民初206號(hào)民事判決；
二、在本判決送達(dá)之日起十日內(nèi)由被上訴人劉某某向上訴人冉某某支付賠償金10萬(wàn)元；
三、駁回上訴人冉某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)11536元，由上訴人冉某某負(fù)擔(dān)8000元，由被上訴人劉某某負(fù)擔(dān)3536元；二審案件受理費(fèi)11536元，由上訴人冉某某負(fù)擔(dān)8000元，由被上訴人劉某某負(fù)擔(dān)3536元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　陳時(shí)中 審判員　　李　靜 審判員　　謝成勇

書記員：程瀛