原公訴機(jī)關(guān)河北省灤南縣人民檢察院。

上訴人（原審被告人）黃作學(xué)，男，1963年4月25日出生，公民身份號(hào)碼×××，漢族，高中文化，農(nóng)民，戶籍所在地及現(xiàn)住址河北省唐山市。2016年9月27日被灤南縣公安局刑事拘留，因涉嫌犯合同詐騙罪，2016年11月2日經(jīng)灤南縣人民檢察院批準(zhǔn)，由灤南縣公安局執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于灤南縣看守所。

辯護(hù)人趙國(guó)斌，河北悅賓律師事務(wù)所律師。

河北省灤南縣人民法院審理河北省灤南縣人民檢察院指控原審被告人黃作學(xué)犯合同詐騙罪一案，于2017年11月24日作出（2017）冀0224刑初155號(hào)刑事判決。原審被告人黃作學(xué)不服，提出上訴。本院于2018年2月27日作出（2018）冀02刑終72號(hào)刑事裁定，以原判認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審判。河北省灤南縣人民法院于2018年10月29日作出（2018）冀0224刑初111號(hào)刑事判決，原審被告人黃作學(xué)仍不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2019年1月11日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，唐山市人民檢察院檢察員潘艷出庭履行職務(wù)，被告人黃作學(xué)及其辯護(hù)人趙國(guó)斌到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院認(rèn)定，被告人黃作學(xué)及其妻張力新（另案處理）因多年養(yǎng)蝦欠下了大量債務(wù)，在自己沒(méi)有實(shí)際投資能力的情況下，仍盲目擴(kuò)大養(yǎng)殖規(guī)模，寄希望于收成好實(shí)現(xiàn)翻盤(pán)的目的。為達(dá)到賒購(gòu)飼料的目的，被告人黃作學(xué)及其妻張力新向?yàn)茨虾晡暮１暳嫌邢薰镜耐跄?、代某隱瞞負(fù)有巨額外債的事實(shí)，并承諾出蝦后立即支付飼料款，取得了對(duì)方的信任后，雙方簽訂了《銷售合同》。自2015年6月27日開(kāi)始，灤南宏文海豹飼料有限公司按照合同約定陸續(xù)向被告人黃作學(xué)提供飼料，但被告人黃作學(xué)隱瞞了出蝦的事實(shí)且在出蝦后并沒(méi)有按照合同約定立即支付飼料款。在灤南宏文海豹飼料有限公司發(fā)現(xiàn)被告人黃作學(xué)出蝦并向其索要飼料款的情況下，黃作學(xué)僅支付少量貨款，剩余的飼料款人民幣1159752元未能支付。

2015年12月10日，灤南宏文海豹飼料有限公司向?yàn)茨峡h公安局報(bào)案。在公安機(jī)關(guān)找黃作學(xué)調(diào)查后，被告人黃作學(xué)于2016年1月29日同灤南宏文海豹飼料有限公司簽訂了還款計(jì)劃書(shū)，并出具了保證書(shū)，保證于2016年2月8日前還款人民幣300000元，但在其承諾的期間內(nèi)僅給付灤南宏文海豹飼料有限公司飼料款人民幣280000元。2016年9月21日，灤南縣公安局決定對(duì)黃作學(xué)、張力新涉嫌合同詐騙案立案?jìng)刹椤?/span>

原審認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：

1、受案登記表、立案決定書(shū)，證實(shí)灤南縣公安局受理報(bào)案、立案?jìng)刹榈南嚓P(guān)情況。

2、銷售合同、銷貨單、欠條、還款計(jì)劃書(shū)、保證書(shū)等書(shū)證，證實(shí)灤南宏文海豹飼料有限公司同黃作學(xué)、張力新簽訂飼料銷售合同以及供貨、欠款、還款的情況。

3、個(gè)人貸款申請(qǐng)審批書(shū)、個(gè)人借款合同、抵押合同、個(gè)人經(jīng)營(yíng)貸款申請(qǐng)審批書(shū)、銀行貸款檔案資料等書(shū)證，證實(shí)黃作學(xué)從銀行貸款、還款的情況。

4、黃作學(xué)銀行賬戶交易流水清單、歷史明細(xì)等書(shū)證，證實(shí)被告人黃作學(xué)賬戶交易情況。

5、海豹公司王某、代某的證言主要證實(shí)黃作學(xué)夫妻向其謊稱沒(méi)有外債，保證出蝦后立即支付飼料款，取得其信任后簽訂銷售合同。灤南宏文海豹飼料有限公司按照合同約定向黃作學(xué)供應(yīng)飼料。到出蝦時(shí)，黃作學(xué)隱瞞出蝦的事實(shí)、未按照約定償還飼料款。后灤南宏文海豹飼料有限公司向其索要飼料款的相關(guān)情況。

6、黃作學(xué)妻子張力新主要供述，其夫妻養(yǎng)蝦十幾年，欠下外債。在無(wú)投資能力的情況下，其夫妻承包800余畝蝦池，通過(guò)銀行貸款支付蝦池承包費(fèi)及配套設(shè)備款，并賒購(gòu)蝦苗。為了賒購(gòu)飼料，其夫妻二人向?yàn)茨虾晡暮１暳嫌邢薰镜耐跄?、代某謊稱沒(méi)有外債，并保證出蝦時(shí)立即支付飼料款，后雙方簽訂了銷售合同。出蝦時(shí)未告知灤南宏文海豹飼料有限公司，且出蝦后未按照合同約定支付飼料款，而是用于償還了銀行貸款、個(gè)人欠債。

7、被告人黃作學(xué)供述與辯解。其與宏文海豹飼料廠系合作關(guān)系，簽訂合同之前，該廠王某知道其有外債；經(jīng)營(yíng)蝦池過(guò)程中產(chǎn)生疫情，導(dǎo)致虧損，其將出蝦款按比例償還債務(wù)，銷售合同允許還款逾期。

8、證人李某、么某1證言證實(shí)被告人黃作學(xué)承包其蝦池及出蝦的相關(guān)情況。

9、證人么某2、陳某1、陳某2證言證實(shí)被告人黃作學(xué)經(jīng)營(yíng)的蝦池出蝦的情況。

10、證人黃某1（被告人黃作學(xué)之子）證言證實(shí)其父母欠了很多外債，經(jīng)常有人到家中討債。

11、證人畢某1、黃某2、張某1、張某2、陳某3、黃某3、畢某2、劉某1、畢某3證言證實(shí)被告人黃作學(xué)欠債、還債的相關(guān)情況。

12、證人畢某4證言及其提供的協(xié)議書(shū)證實(shí)被告人黃作學(xué)賒購(gòu)蝦苗的情況。

13、證人康某證言證實(shí)給灤南宏文海豹飼料有限公司的客戶黃作學(xué)送貨的相關(guān)情況。

14、常住人口基本信息，證實(shí)被告人黃作學(xué)作案時(shí)已經(jīng)達(dá)到刑事責(zé)任年齡。

原審法院認(rèn)為，被告人黃作學(xué)以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成合同詐騙罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人黃作學(xué)犯合同詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，所指控的罪名成立，予以支持。關(guān)于犯罪數(shù)額，被告人黃作學(xué)已經(jīng)歸還的人民幣28萬(wàn)元不應(yīng)當(dāng)計(jì)入犯罪數(shù)額，應(yīng)予扣除。被告人黃作學(xué)及其辯護(hù)人提出的無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)缺乏事實(shí)和法律根據(jù)，不予采納。為保護(hù)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，維護(hù)市場(chǎng)秩序，根據(jù)被告人黃作學(xué)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條、第六十四條之規(guī)定，認(rèn)定：一、被告人黃作學(xué)犯合同詐騙罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣20萬(wàn)元；二、責(zé)令被告人黃作學(xué)退賠灤南宏文海豹飼料有限公司人民幣879752元。

上訴人（原審被告人）黃作學(xué)以其行為不構(gòu)成犯罪為由提出上訴。辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)是：1、在主觀方面，被告人黃作學(xué)沒(méi)有非法占有他人財(cái)物的主觀目的。2、在客觀方面，被告人黃作學(xué)沒(méi)有實(shí)施我國(guó)《刑法》第二百二十四條規(guī)定的五種合同詐騙情形中的任何一種行為。3、本案是民事糾紛，而非合同詐騙。

出庭檢察員提出的意見(jiàn)是：2015年黃作學(xué)在已經(jīng)負(fù)債累累的情況下，盲目擴(kuò)大養(yǎng)蝦規(guī)模，與海豹公司簽訂銷售合同時(shí)不具備履約能力；黃作學(xué)沒(méi)有如實(shí)告知海豹公司其經(jīng)營(yíng)800畝蝦池全部靠借貸以及其負(fù)有巨額債務(wù)的情況；黃作學(xué)沒(méi)有按照《銷售合同》履行2015年11月30日的期限付清所有貨款以及出蝦即付貨款的約定；請(qǐng)法庭核實(shí)2015年黃作學(xué)出蝦款的去向以及未能償還債務(wù)的原因，以確定黃作學(xué)是否具有非法占有的目的。

經(jīng)二審審理查明，原審被告人黃作學(xué)與灤南宏文海豹飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱海豹公司）在2014年有過(guò)賒購(gòu)蝦飼料的情況，至2015年黃作學(xué)、張力新與海豹公司簽訂《銷售合同》前仍欠海豹公司7萬(wàn)余元的蝦料款。2015年5月，海豹公司委托王某、代某到黃作學(xué)承包的蝦池考察后與黃作學(xué)、張力新簽訂了《銷售合同》，約定海豹公司給予黃作學(xué)欠款支持、黃作學(xué)出蝦即付蝦料款以及還款期限（2015年11月30日）、違約責(zé)任。海豹公司于2015年6月開(kāi)始供貨。黃作學(xué)于2015年9月15日左右開(kāi)始出蝦，沒(méi)有履行出蝦即付蝦料款的約定。黃作學(xué)因蝦池出現(xiàn)疫情，經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，其將出蝦款首先償還了因經(jīng)營(yíng)蝦池欠下的銀行貸款、個(gè)人借款、承包費(fèi)等債務(wù)。后經(jīng)海豹公司催要，黃作學(xué)給付海豹公司13.6萬(wàn)元的蝦料款。海豹公司于2015年12月10日?qǐng)?bào)案，2016年1月雙方簽訂了《還款計(jì)劃書(shū)》，約定黃作學(xué)于2016年2月8日還款30萬(wàn)元，其余款項(xiàng)于2016年10月10日還清，后黃作學(xué)還款28萬(wàn)元。至2016年9月27日黃作學(xué)被刑事拘留，其持續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，仍欠海豹公司879752元蝦料款。

認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：

1、受案登記表、立案決定書(shū)證實(shí)灤南縣公安局受理報(bào)案、立案?jìng)刹榈南嚓P(guān)情況；拘留證、逮捕手續(xù)證實(shí)黃作學(xué)于2016年9月27日被刑事拘留。

2、《銷售合同》載明：海豹飼料公司與黃作學(xué)、張力新于2015年5月1日簽訂，雙方約定了飼料的品種及價(jià)錢，并約定海豹公司給予黃作學(xué)欠款支持，黃作學(xué)保證在2015年11月30日前還清給海豹公司，如只要出蝦，乙方就保證給甲方，逾期不還清，則從欠款之日起按月息1.5%結(jié)算。

3、《還款計(jì)劃書(shū)》載明：海豹飼料公司與黃作學(xué)于2016年1月29日簽訂，黃作學(xué)欠海豹飼料公司款項(xiàng)：2014年蝦料款人民幣74264元及利息19361元；2015年蝦料款人民幣1159752元及利息152252元。欠款金額共計(jì)1405529元。經(jīng)雙方協(xié)商，有關(guān)還款協(xié)議如下：欠款人黃作學(xué)于2016年1月29日向海豹公司還款人民幣30萬(wàn)元，實(shí)付人民幣178000元，其余122000元，欠款人承諾于2016年2月8日前還清；剩余未還部分料款金額為1105529元，欠款人承諾2016年10月10日之前全部還清，如欠款人到期未履行其承諾，一切后果由欠款人承擔(dān)。

4、個(gè)人貸款申請(qǐng)審批書(shū)、個(gè)人借款合同、抵押合同、個(gè)人經(jīng)營(yíng)貸款申請(qǐng)審批書(shū)、銀行貸款檔案資料等書(shū)證證實(shí)黃作學(xué)為經(jīng)營(yíng)蝦池從銀行貸款、向他人借款、還款的情況。

5、黃作學(xué)銀行賬戶交易流水清單、歷史明細(xì)等書(shū)證證實(shí)黃作學(xué)賬戶交易情況。

6、證人王某、代某的證言主要證實(shí)黃作學(xué)夫妻向其謊稱沒(méi)有外債，保證出蝦后立即支付飼料款，取得其信任后簽訂銷售合同。海豹公司按照合同約定向黃作學(xué)供應(yīng)飼料。到出蝦時(shí)，黃作學(xué)隱瞞出蝦的事實(shí)、未按照約定償還飼料款。后海豹公司向黃作學(xué)索要飼料款的相關(guān)情況。王某還證實(shí)在2015年其向黃作學(xué)催要過(guò)2014年黃作學(xué)所欠的蝦料款。按照《還款計(jì)劃書(shū)》截止2016年2月8日黃作學(xué)共付28萬(wàn)元。

7、同案犯張力新供述：2015年，其夫妻承包800余畝蝦池，通過(guò)銀行貸款支付蝦池承包費(fèi)及配套設(shè)備款，并賒購(gòu)蝦苗。為了賒購(gòu)飼料，其夫妻二人向海豹公司的王某、代某謊稱沒(méi)有外債，并保證出蝦時(shí)立即支付飼料款，后雙方簽訂了銷售合同。出蝦時(shí)未告知海豹公司，且出蝦后未按照合同約定支付飼料款。蝦養(yǎng)的不好，出蝦款大概一百多萬(wàn)元，償還了舜豐村鎮(zhèn)銀行32萬(wàn)元貸款本息、郵政儲(chǔ)蓄銀行27萬(wàn)元貸款本息以及還了張某215萬(wàn)元、么某114萬(wàn)元、劉某110萬(wàn)、畢某37萬(wàn)，付了20多萬(wàn)的電費(fèi)，還海豹飼料公司13萬(wàn)左右。

8、原審被告人黃作學(xué)供述與辯解：其與海豹公司系合作關(guān)系，簽訂合同之前，該公司的王某知道其有外債；2014年有一處蝦池每畝盈利2萬(wàn)，但整體虧損，決定在2015年擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，但因發(fā)生疫情，導(dǎo)致虧損，其將出蝦款按比例償還了銀行貸款、個(gè)人借款以及海豹公司的飼料款，2016年其持續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，準(zhǔn)備用出蝦款償還海豹公司的債務(wù)。銷售合同允許還款逾期。

9、證人李某證言證實(shí)黃作學(xué)承包其150畝蝦池養(yǎng)蝦，其不管養(yǎng)蝦，黃作學(xué)給其三分之一的股份，2015年中秋節(jié)前后開(kāi)始出蝦，但是蝦養(yǎng)的不好，沒(méi)有產(chǎn)量。

10、證人么某2（黃作學(xué)蝦池旁邊蝦池的工人）證實(shí)黃作學(xué)從2015年中秋節(jié)前后開(kāi)始出蝦，他養(yǎng)蝦養(yǎng)的不好，出了大概幾千斤蝦。

11、證人陳某2（幫黃作學(xué)賣蝦的商販）證言證實(shí)黃作學(xué)19個(gè)池子賣魚(yú)能賣5萬(wàn)多元，黃作學(xué)養(yǎng)的蝦能出1萬(wàn)斤左右，估計(jì)黃作學(xué)賣魚(yú)賣蝦的收入有30多萬(wàn)元。

12、證人畢某1、黃某2、張某1、張某2、陳某3、黃某3、畢某2、劉某1、畢某3證言證實(shí)黃作學(xué)向其借款是為了經(jīng)營(yíng)2015年的蝦池，出蝦后雖還了幾個(gè)人的借款但并未還清。

13、證人畢某4證言及其提供的協(xié)議書(shū)證實(shí)黃作學(xué)為經(jīng)營(yíng)蝦池向其賒購(gòu)蝦苗的情況。

14、證人康某證言證實(shí)給灤南宏文海豹飼料有限公司的客戶黃作學(xué)送貨的相關(guān)情況。

15、證人么某3、陳某2、武某、張某3的證言證實(shí)養(yǎng)蝦為暴利行業(yè)，盈利靠運(yùn)氣。

16、證人劉某2、董某、黃某4、黃某5、肖某的證言證實(shí)2016年黃作學(xué)被拘留后，蝦池?zé)o人管理，蝦池賠慘了。

17、常住人口基本信息，載明黃作學(xué)身份情況。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）黃作學(xué)以經(jīng)營(yíng)蝦池為生，在2014年經(jīng)營(yíng)蝦池的基礎(chǔ)上于2015年擴(kuò)大生產(chǎn)，系舉債經(jīng)營(yíng)。經(jīng)公安機(jī)關(guān)向附近其他蝦池經(jīng)營(yíng)者調(diào)查，證實(shí)養(yǎng)蝦行業(yè)為高利潤(rùn)、高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)。黃作學(xué)與灤南宏文海豹飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱海豹公司）簽訂蝦飼料銷售合同時(shí)，尚拖欠海豹公司上年度飼料款7萬(wàn)余元，海豹公司對(duì)黃作學(xué)拖欠其飼料款是明知的，海豹公司委托王某、代某到黃作學(xué)的養(yǎng)蝦池實(shí)地考察確認(rèn)其養(yǎng)蝦情況下與之簽訂銷售合同并約定了違約責(zé)任。黃作學(xué)賒購(gòu)蝦飼料后，無(wú)證據(jù)證明其有變賣、揮霍等行為，其所購(gòu)蝦飼料用于養(yǎng)蝦，后因發(fā)生疫情導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)虧損，黃作學(xué)將賣蝦款按比例償還當(dāng)年因養(yǎng)蝦而產(chǎn)生的債務(wù)，未將賣蝦款全部?jī)?yōu)先給付海豹公司之飼料款，其目的是為了下年度能夠繼續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，符合常理。黃作學(xué)始終認(rèn)可其拖欠海豹公司的飼料款，海豹公司催要時(shí)償還了13.6萬(wàn)元，海豹公司報(bào)警后，與海豹公司簽訂了還款計(jì)劃，償還了28萬(wàn)元，直至被公安機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施時(shí)，未到最后還款期限、其仍在持續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，且有部分蝦池未出蝦，故認(rèn)定黃作學(xué)有逃避債務(wù)、拒不歸還行為的證據(jù)不足。原判認(rèn)定黃作學(xué)“向海豹公司隱瞞其負(fù)有巨額外債的事實(shí)”以及“隱瞞出蝦的事實(shí)”。經(jīng)查，黃作學(xué)與海豹公司簽訂合同時(shí)雖隱瞞部分債務(wù)，但賒購(gòu)的蝦飼料用于了正常經(jīng)營(yíng)；黃作學(xué)未按銷售合同履行出蝦即付蝦料款的約定，但在案證據(jù)不能證明其將出蝦款予以轉(zhuǎn)移或揮霍。綜上，現(xiàn)有證據(jù)尚達(dá)不到確實(shí)、充分標(biāo)準(zhǔn)，黃作學(xué)之行為尚不符合合同詐騙罪的構(gòu)成要件，故對(duì)于黃作學(xué)上訴及辯護(hù)人辯護(hù)所提黃作學(xué)不構(gòu)成犯罪的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)、第二百三十六條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省灤南縣人民法院（2018）冀0224刑初111號(hào)刑事判決。

二、上訴人（原審被告人）黃作學(xué)無(wú)罪。

本判決為終審判決。

唐山市中級(jí)人民法院

刑事判決書(shū)

?

（2018）冀02刑終919號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)河北省灤南縣人民檢察院。

上訴人（原審被告人）黃作學(xué)，男，1963年4月25日出生，公民身份號(hào)碼×××，漢族，高中文化，農(nóng)民，戶籍所在地及現(xiàn)住址河北省唐山市。2016年9月27日被灤南縣公安局刑事拘留，因涉嫌犯合同詐騙罪，2016年11月2日經(jīng)灤南縣人民檢察院批準(zhǔn)，由灤南縣公安局執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于灤南縣看守所。

辯護(hù)人趙國(guó)斌，河北悅賓律師事務(wù)所律師。

河北省灤南縣人民法院審理河北省灤南縣人民檢察院指控原審被告人黃作學(xué)犯合同詐騙罪一案，于2017年11月24日作出（2017）冀0224刑初155號(hào)刑事判決。原審被告人黃作學(xué)不服，提出上訴。本院于2018年2月27日作出（2018）冀02刑終72號(hào)刑事裁定，以原判認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審判。河北省灤南縣人民法院于2018年10月29日作出（2018）冀0224刑初111號(hào)刑事判決，原審被告人黃作學(xué)仍不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2019年1月11日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，唐山市人民檢察院檢察員潘艷出庭履行職務(wù)，被告人黃作學(xué)及其辯護(hù)人趙國(guó)斌到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院認(rèn)定，被告人黃作學(xué)及其妻張力新（另案處理）因多年養(yǎng)蝦欠下了大量債務(wù)，在自己沒(méi)有實(shí)際投資能力的情況下，仍盲目擴(kuò)大養(yǎng)殖規(guī)模，寄希望于收成好實(shí)現(xiàn)翻盤(pán)的目的。為達(dá)到賒購(gòu)飼料的目的，被告人黃作學(xué)及其妻張力新向?yàn)茨虾晡暮１暳嫌邢薰镜耐跄?、代某隱瞞負(fù)有巨額外債的事實(shí)，并承諾出蝦后立即支付飼料款，取得了對(duì)方的信任后，雙方簽訂了《銷售合同》。自2015年6月27日開(kāi)始，灤南宏文海豹飼料有限公司按照合同約定陸續(xù)向被告人黃作學(xué)提供飼料，但被告人黃作學(xué)隱瞞了出蝦的事實(shí)且在出蝦后并沒(méi)有按照合同約定立即支付飼料款。在灤南宏文海豹飼料有限公司發(fā)現(xiàn)被告人黃作學(xué)出蝦并向其索要飼料款的情況下，黃作學(xué)僅支付少量貨款，剩余的飼料款人民幣1159752元未能支付。

2015年12月10日，灤南宏文海豹飼料有限公司向?yàn)茨峡h公安局報(bào)案。在公安機(jī)關(guān)找黃作學(xué)調(diào)查后，被告人黃作學(xué)于2016年1月29日同灤南宏文海豹飼料有限公司簽訂了還款計(jì)劃書(shū)，并出具了保證書(shū)，保證于2016年2月8日前還款人民幣300000元，但在其承諾的期間內(nèi)僅給付灤南宏文海豹飼料有限公司飼料款人民幣280000元。2016年9月21日，灤南縣公安局決定對(duì)黃作學(xué)、張力新涉嫌合同詐騙案立案?jìng)刹椤?/span>

原審認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：

1、受案登記表、立案決定書(shū)，證實(shí)灤南縣公安局受理報(bào)案、立案?jìng)刹榈南嚓P(guān)情況。

2、銷售合同、銷貨單、欠條、還款計(jì)劃書(shū)、保證書(shū)等書(shū)證，證實(shí)灤南宏文海豹飼料有限公司同黃作學(xué)、張力新簽訂飼料銷售合同以及供貨、欠款、還款的情況。

3、個(gè)人貸款申請(qǐng)審批書(shū)、個(gè)人借款合同、抵押合同、個(gè)人經(jīng)營(yíng)貸款申請(qǐng)審批書(shū)、銀行貸款檔案資料等書(shū)證，證實(shí)黃作學(xué)從銀行貸款、還款的情況。

4、黃作學(xué)銀行賬戶交易流水清單、歷史明細(xì)等書(shū)證，證實(shí)被告人黃作學(xué)賬戶交易情況。

5、海豹公司王某、代某的證言主要證實(shí)黃作學(xué)夫妻向其謊稱沒(méi)有外債，保證出蝦后立即支付飼料款，取得其信任后簽訂銷售合同。灤南宏文海豹飼料有限公司按照合同約定向黃作學(xué)供應(yīng)飼料。到出蝦時(shí)，黃作學(xué)隱瞞出蝦的事實(shí)、未按照約定償還飼料款。后灤南宏文海豹飼料有限公司向其索要飼料款的相關(guān)情況。

6、黃作學(xué)妻子張力新主要供述，其夫妻養(yǎng)蝦十幾年，欠下外債。在無(wú)投資能力的情況下，其夫妻承包800余畝蝦池，通過(guò)銀行貸款支付蝦池承包費(fèi)及配套設(shè)備款，并賒購(gòu)蝦苗。為了賒購(gòu)飼料，其夫妻二人向?yàn)茨虾晡暮１暳嫌邢薰镜耐跄?、代某謊稱沒(méi)有外債，并保證出蝦時(shí)立即支付飼料款，后雙方簽訂了銷售合同。出蝦時(shí)未告知灤南宏文海豹飼料有限公司，且出蝦后未按照合同約定支付飼料款，而是用于償還了銀行貸款、個(gè)人欠債。

7、被告人黃作學(xué)供述與辯解。其與宏文海豹飼料廠系合作關(guān)系，簽訂合同之前，該廠王某知道其有外債；經(jīng)營(yíng)蝦池過(guò)程中產(chǎn)生疫情，導(dǎo)致虧損，其將出蝦款按比例償還債務(wù)，銷售合同允許還款逾期。

8、證人李某、么某1證言證實(shí)被告人黃作學(xué)承包其蝦池及出蝦的相關(guān)情況。

9、證人么某2、陳某1、陳某2證言證實(shí)被告人黃作學(xué)經(jīng)營(yíng)的蝦池出蝦的情況。

10、證人黃某1（被告人黃作學(xué)之子）證言證實(shí)其父母欠了很多外債，經(jīng)常有人到家中討債。

11、證人畢某1、黃某2、張某1、張某2、陳某3、黃某3、畢某2、劉某1、畢某3證言證實(shí)被告人黃作學(xué)欠債、還債的相關(guān)情況。

12、證人畢某4證言及其提供的協(xié)議書(shū)證實(shí)被告人黃作學(xué)賒購(gòu)蝦苗的情況。

13、證人康某證言證實(shí)給灤南宏文海豹飼料有限公司的客戶黃作學(xué)送貨的相關(guān)情況。

14、常住人口基本信息，證實(shí)被告人黃作學(xué)作案時(shí)已經(jīng)達(dá)到刑事責(zé)任年齡。

原審法院認(rèn)為，被告人黃作學(xué)以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成合同詐騙罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人黃作學(xué)犯合同詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，所指控的罪名成立，予以支持。關(guān)于犯罪數(shù)額，被告人黃作學(xué)已經(jīng)歸還的人民幣28萬(wàn)元不應(yīng)當(dāng)計(jì)入犯罪數(shù)額，應(yīng)予扣除。被告人黃作學(xué)及其辯護(hù)人提出的無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)缺乏事實(shí)和法律根據(jù)，不予采納。為保護(hù)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，維護(hù)市場(chǎng)秩序，根據(jù)被告人黃作學(xué)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條、第六十四條之規(guī)定，認(rèn)定：一、被告人黃作學(xué)犯合同詐騙罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣20萬(wàn)元；二、責(zé)令被告人黃作學(xué)退賠灤南宏文海豹飼料有限公司人民幣879752元。

上訴人（原審被告人）黃作學(xué)以其行為不構(gòu)成犯罪為由提出上訴。辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)是：1、在主觀方面，被告人黃作學(xué)沒(méi)有非法占有他人財(cái)物的主觀目的。2、在客觀方面，被告人黃作學(xué)沒(méi)有實(shí)施我國(guó)《刑法》第二百二十四條規(guī)定的五種合同詐騙情形中的任何一種行為。3、本案是民事糾紛，而非合同詐騙。

出庭檢察員提出的意見(jiàn)是：2015年黃作學(xué)在已經(jīng)負(fù)債累累的情況下，盲目擴(kuò)大養(yǎng)蝦規(guī)模，與海豹公司簽訂銷售合同時(shí)不具備履約能力；黃作學(xué)沒(méi)有如實(shí)告知海豹公司其經(jīng)營(yíng)800畝蝦池全部靠借貸以及其負(fù)有巨額債務(wù)的情況；黃作學(xué)沒(méi)有按照《銷售合同》履行2015年11月30日的期限付清所有貨款以及出蝦即付貨款的約定；請(qǐng)法庭核實(shí)2015年黃作學(xué)出蝦款的去向以及未能償還債務(wù)的原因，以確定黃作學(xué)是否具有非法占有的目的。

經(jīng)二審審理查明，原審被告人黃作學(xué)與灤南宏文海豹飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱海豹公司）在2014年有過(guò)賒購(gòu)蝦飼料的情況，至2015年黃作學(xué)、張力新與海豹公司簽訂《銷售合同》前仍欠海豹公司7萬(wàn)余元的蝦料款。2015年5月，海豹公司委托王某、代某到黃作學(xué)承包的蝦池考察后與黃作學(xué)、張力新簽訂了《銷售合同》，約定海豹公司給予黃作學(xué)欠款支持、黃作學(xué)出蝦即付蝦料款以及還款期限（2015年11月30日）、違約責(zé)任。海豹公司于2015年6月開(kāi)始供貨。黃作學(xué)于2015年9月15日左右開(kāi)始出蝦，沒(méi)有履行出蝦即付蝦料款的約定。黃作學(xué)因蝦池出現(xiàn)疫情，經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，其將出蝦款首先償還了因經(jīng)營(yíng)蝦池欠下的銀行貸款、個(gè)人借款、承包費(fèi)等債務(wù)。后經(jīng)海豹公司催要，黃作學(xué)給付海豹公司13.6萬(wàn)元的蝦料款。海豹公司于2015年12月10日?qǐng)?bào)案，2016年1月雙方簽訂了《還款計(jì)劃書(shū)》，約定黃作學(xué)于2016年2月8日還款30萬(wàn)元，其余款項(xiàng)于2016年10月10日還清，后黃作學(xué)還款28萬(wàn)元。至2016年9月27日黃作學(xué)被刑事拘留，其持續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，仍欠海豹公司879752元蝦料款。

認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：

1、受案登記表、立案決定書(shū)證實(shí)灤南縣公安局受理報(bào)案、立案?jìng)刹榈南嚓P(guān)情況；拘留證、逮捕手續(xù)證實(shí)黃作學(xué)于2016年9月27日被刑事拘留。

2、《銷售合同》載明：海豹飼料公司與黃作學(xué)、張力新于2015年5月1日簽訂，雙方約定了飼料的品種及價(jià)錢，并約定海豹公司給予黃作學(xué)欠款支持，黃作學(xué)保證在2015年11月30日前還清給海豹公司，如只要出蝦，乙方就保證給甲方，逾期不還清，則從欠款之日起按月息1.5%結(jié)算。

3、《還款計(jì)劃書(shū)》載明：海豹飼料公司與黃作學(xué)于2016年1月29日簽訂，黃作學(xué)欠海豹飼料公司款項(xiàng)：2014年蝦料款人民幣74264元及利息19361元；2015年蝦料款人民幣1159752元及利息152252元。欠款金額共計(jì)1405529元。經(jīng)雙方協(xié)商，有關(guān)還款協(xié)議如下：欠款人黃作學(xué)于2016年1月29日向海豹公司還款人民幣30萬(wàn)元，實(shí)付人民幣178000元，其余122000元，欠款人承諾于2016年2月8日前還清；剩余未還部分料款金額為1105529元，欠款人承諾2016年10月10日之前全部還清，如欠款人到期未履行其承諾，一切后果由欠款人承擔(dān)。

4、個(gè)人貸款申請(qǐng)審批書(shū)、個(gè)人借款合同、抵押合同、個(gè)人經(jīng)營(yíng)貸款申請(qǐng)審批書(shū)、銀行貸款檔案資料等書(shū)證證實(shí)黃作學(xué)為經(jīng)營(yíng)蝦池從銀行貸款、向他人借款、還款的情況。

5、黃作學(xué)銀行賬戶交易流水清單、歷史明細(xì)等書(shū)證證實(shí)黃作學(xué)賬戶交易情況。

6、證人王某、代某的證言主要證實(shí)黃作學(xué)夫妻向其謊稱沒(méi)有外債，保證出蝦后立即支付飼料款，取得其信任后簽訂銷售合同。海豹公司按照合同約定向黃作學(xué)供應(yīng)飼料。到出蝦時(shí)，黃作學(xué)隱瞞出蝦的事實(shí)、未按照約定償還飼料款。后海豹公司向黃作學(xué)索要飼料款的相關(guān)情況。王某還證實(shí)在2015年其向黃作學(xué)催要過(guò)2014年黃作學(xué)所欠的蝦料款。按照《還款計(jì)劃書(shū)》截止2016年2月8日黃作學(xué)共付28萬(wàn)元。

7、同案犯張力新供述：2015年，其夫妻承包800余畝蝦池，通過(guò)銀行貸款支付蝦池承包費(fèi)及配套設(shè)備款，并賒購(gòu)蝦苗。為了賒購(gòu)飼料，其夫妻二人向海豹公司的王某、代某謊稱沒(méi)有外債，并保證出蝦時(shí)立即支付飼料款，后雙方簽訂了銷售合同。出蝦時(shí)未告知海豹公司，且出蝦后未按照合同約定支付飼料款。蝦養(yǎng)的不好，出蝦款大概一百多萬(wàn)元，償還了舜豐村鎮(zhèn)銀行32萬(wàn)元貸款本息、郵政儲(chǔ)蓄銀行27萬(wàn)元貸款本息以及還了張某215萬(wàn)元、么某114萬(wàn)元、劉某110萬(wàn)、畢某37萬(wàn)，付了20多萬(wàn)的電費(fèi)，還海豹飼料公司13萬(wàn)左右。

8、原審被告人黃作學(xué)供述與辯解：其與海豹公司系合作關(guān)系，簽訂合同之前，該公司的王某知道其有外債；2014年有一處蝦池每畝盈利2萬(wàn)，但整體虧損，決定在2015年擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，但因發(fā)生疫情，導(dǎo)致虧損，其將出蝦款按比例償還了銀行貸款、個(gè)人借款以及海豹公司的飼料款，2016年其持續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，準(zhǔn)備用出蝦款償還海豹公司的債務(wù)。銷售合同允許還款逾期。

9、證人李某證言證實(shí)黃作學(xué)承包其150畝蝦池養(yǎng)蝦，其不管養(yǎng)蝦，黃作學(xué)給其三分之一的股份，2015年中秋節(jié)前后開(kāi)始出蝦，但是蝦養(yǎng)的不好，沒(méi)有產(chǎn)量。

10、證人么某2（黃作學(xué)蝦池旁邊蝦池的工人）證實(shí)黃作學(xué)從2015年中秋節(jié)前后開(kāi)始出蝦，他養(yǎng)蝦養(yǎng)的不好，出了大概幾千斤蝦。

11、證人陳某2（幫黃作學(xué)賣蝦的商販）證言證實(shí)黃作學(xué)19個(gè)池子賣魚(yú)能賣5萬(wàn)多元，黃作學(xué)養(yǎng)的蝦能出1萬(wàn)斤左右，估計(jì)黃作學(xué)賣魚(yú)賣蝦的收入有30多萬(wàn)元。

12、證人畢某1、黃某2、張某1、張某2、陳某3、黃某3、畢某2、劉某1、畢某3證言證實(shí)黃作學(xué)向其借款是為了經(jīng)營(yíng)2015年的蝦池，出蝦后雖還了幾個(gè)人的借款但并未還清。

13、證人畢某4證言及其提供的協(xié)議書(shū)證實(shí)黃作學(xué)為經(jīng)營(yíng)蝦池向其賒購(gòu)蝦苗的情況。

14、證人康某證言證實(shí)給灤南宏文海豹飼料有限公司的客戶黃作學(xué)送貨的相關(guān)情況。

15、證人么某3、陳某2、武某、張某3的證言證實(shí)養(yǎng)蝦為暴利行業(yè)，盈利靠運(yùn)氣。

16、證人劉某2、董某、黃某4、黃某5、肖某的證言證實(shí)2016年黃作學(xué)被拘留后，蝦池?zé)o人管理，蝦池賠慘了。

17、常住人口基本信息，載明黃作學(xué)身份情況。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）黃作學(xué)以經(jīng)營(yíng)蝦池為生，在2014年經(jīng)營(yíng)蝦池的基礎(chǔ)上于2015年擴(kuò)大生產(chǎn)，系舉債經(jīng)營(yíng)。經(jīng)公安機(jī)關(guān)向附近其他蝦池經(jīng)營(yíng)者調(diào)查，證實(shí)養(yǎng)蝦行業(yè)為高利潤(rùn)、高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)。黃作學(xué)與灤南宏文海豹飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱海豹公司）簽訂蝦飼料銷售合同時(shí)，尚拖欠海豹公司上年度飼料款7萬(wàn)余元，海豹公司對(duì)黃作學(xué)拖欠其飼料款是明知的，海豹公司委托王某、代某到黃作學(xué)的養(yǎng)蝦池實(shí)地考察確認(rèn)其養(yǎng)蝦情況下與之簽訂銷售合同并約定了違約責(zé)任。黃作學(xué)賒購(gòu)蝦飼料后，無(wú)證據(jù)證明其有變賣、揮霍等行為，其所購(gòu)蝦飼料用于養(yǎng)蝦，后因發(fā)生疫情導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)虧損，黃作學(xué)將賣蝦款按比例償還當(dāng)年因養(yǎng)蝦而產(chǎn)生的債務(wù)，未將賣蝦款全部?jī)?yōu)先給付海豹公司之飼料款，其目的是為了下年度能夠繼續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，符合常理。黃作學(xué)始終認(rèn)可其拖欠海豹公司的飼料款，海豹公司催要時(shí)償還了13.6萬(wàn)元，海豹公司報(bào)警后，與海豹公司簽訂了還款計(jì)劃，償還了28萬(wàn)元，直至被公安機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施時(shí)，未到最后還款期限、其仍在持續(xù)經(jīng)營(yíng)蝦池，且有部分蝦池未出蝦，故認(rèn)定黃作學(xué)有逃避債務(wù)、拒不歸還行為的證據(jù)不足。原判認(rèn)定黃作學(xué)“向海豹公司隱瞞其負(fù)有巨額外債的事實(shí)”以及“隱瞞出蝦的事實(shí)”。經(jīng)查，黃作學(xué)與海豹公司簽訂合同時(shí)雖隱瞞部分債務(wù)，但賒購(gòu)的蝦飼料用于了正常經(jīng)營(yíng)；黃作學(xué)未按銷售合同履行出蝦即付蝦料款的約定，但在案證據(jù)不能證明其將出蝦款予以轉(zhuǎn)移或揮霍。綜上，現(xiàn)有證據(jù)尚達(dá)不到確實(shí)、充分標(biāo)準(zhǔn)，黃作學(xué)之行為尚不符合合同詐騙罪的構(gòu)成要件，故對(duì)于黃作學(xué)上訴及辯護(hù)人辯護(hù)所提黃作學(xué)不構(gòu)成犯罪的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)、第二百三十六條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省灤南縣人民法院（2018）冀0224刑初111號(hào)刑事判決。

二、上訴人（原審被告人）黃作學(xué)無(wú)罪。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)? 吳畏

審判員? 李富強(qiáng)

審判員? 胡悅

二〇一九年三月五日

書(shū)記員? 王濤