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關(guān)于非法侵入住宅罪的法律意見書

2018-02-18 塵埃 0 comments

致:**

本律師就你及家人的陳述,根據(jù)《刑法》、《刑事訴訟法》、《律師法》、《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》、河南省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則出具以下法律意見:

一、非法侵入住宅罪的相關(guān)規(guī)定及具體刑罰:

非法侵入住宅罪,是指違背住宅內(nèi)成員的意愿或無法律依據(jù),進(jìn)入公民住宅,或進(jìn)入公民住宅后經(jīng)要求退出而拒不退出的行為。

《憲法》第三十九條規(guī)定:“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或非法侵入公民的住宅?!薄缎谭ā返诙偎氖鍡l規(guī)定:“非法搜查他人身體、住宅,或者非法侵入他人住宅的,處三年以下有期徒刑或者拘役。 司法工作人員濫用職權(quán),犯前款罪的,從重處罰?!?/p>

根據(jù)你的陳述,犯罪嫌疑人構(gòu)成非法侵入住宅罪并沒有疑問,完全符合非法侵入住宅罪的主觀及客觀構(gòu)成要件。但是該罪名的刑罰并不重,雖然《刑法》第二百四十五條判處非法侵入住宅罪的刑期為三年以下或者拘役,但在司法實(shí)踐中基本都為拘役,有期徒刑很少超過一年,即使有期徒刑也以緩刑為主。

需要說明的是最高人民法院發(fā)布的《常見刑事案件量刑指導(dǎo)案例》和河南省高級(jí)人民法院發(fā)布的《關(guān)于實(shí)施常見刑事案件指導(dǎo)案例的實(shí)施細(xì)則》中都沒有該罪名的量刑指導(dǎo)。

二、非法拘禁罪的相關(guān)規(guī)定及刑罰。

非法拘禁罪,是指以拘押、禁閉或者其他強(qiáng)制方法,非法剝奪他人人身自由的犯罪行為。 非法拘禁罪侵犯的客體是他人的身體自由權(quán),所謂身體自由權(quán),是指以身體的動(dòng)靜舉止不受非法干預(yù)為內(nèi)容的人格權(quán),亦即在法律范圍內(nèi)按照自己的意志決定自己身體行動(dòng)的自由權(quán)利。公民的身體自由,是公民正常工作、生產(chǎn)、生活和學(xué)習(xí)的保證,失去身體自由,就失去了從事一切正?;顒?dòng)的可能。

《憲法》第三十七條規(guī)定:“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。任何公民,非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定,并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行,不受逮捕,禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由?!薄缎谭ā返诙偃藯l規(guī)定:“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的,依照前三款的規(guī)定從重處罰?!?/p>

非法拘禁罪的量刑:《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》中關(guān)于非法拘禁的量刑具體規(guī)定為:“構(gòu)成非法拘禁罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn):

犯罪情節(jié)一般的,可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

(2)致一人重傷的,可以在三年至五年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

(3)致一人死亡的,可以在十年至十三年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

2.在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)非法拘禁人數(shù)、拘禁時(shí)間、致人傷亡后果等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。

非法拘禁多人多次的,以非法拘禁人數(shù)作為增加刑罰量的事實(shí),非法拘禁次數(shù)作為調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的量刑情節(jié)。

有下列情節(jié)之一的,可以增加基準(zhǔn)刑的10%-20%:

(1)具有毆打、侮辱情節(jié)的(致人重傷、死亡的除外);

(2)國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法扣押、拘禁他人的。

河南省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則中關(guān)于非法拘禁的規(guī)定為:“1.法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、管制、剝奪政治權(quán)利幅度的量刑起點(diǎn)和基準(zhǔn)刑,非法拘禁他人,不具有毆打、侮辱情節(jié),未造成重傷、死亡后果的,在三個(gè)月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上,根據(jù)非法拘禁人數(shù)、拘禁時(shí)間、致人傷害的后果等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的,增加相應(yīng)的刑罰量:

(1)非法拘禁時(shí)間滿二十四小時(shí)的,增加一至二個(gè)月刑期;每再增加二十四小時(shí),增加一至二個(gè)月刑期;

(2)被害人每增加一人,增加三至六個(gè)月刑期;

(3)每增加輕微傷一人,增加二個(gè)月以下刑期;

(4)每增加輕傷一人,增加三至六個(gè)月刑期;

(5)其他可以增加刑罰量的情形。

2.法定刑在三年以上十年以下有期徒刑幅度的量刑起點(diǎn)和基準(zhǔn)刑:

非法拘禁致一人重傷的,在三至五年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。其中,造成被害人六級(jí)殘疾的,以五年有期徒刑為量刑起點(diǎn)。

在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)非法拘禁人數(shù)、拘禁時(shí)間、致人傷害后果等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的,增加相應(yīng)的刑罰量:

(1)非法拘禁時(shí)間滿二十四小時(shí)的,增加一至二個(gè)月刑期;每再增加二十四小時(shí),增加一至二個(gè)月刑期;

(2)被害人每增加一人,增加三至六個(gè)月刑期;

(3)每增加輕微傷一人,增加二個(gè)月以下刑期;

(4)每增加輕傷一人,增加三至六個(gè)月刑期;

(5)每增加重傷一人,增加一至三年刑期;

(6)造成被害人六級(jí)至三級(jí)殘疾的,每增加一級(jí)殘疾,增加六個(gè)月至一年刑期;造成被害人二級(jí)至一級(jí)殘疾,每增加一級(jí)殘疾的,增加二至三年刑期;

(7)其他可以增加刑罰量的情形。

3.法定刑在十年以上有期徒刑幅度的量刑起點(diǎn)和基準(zhǔn)刑

非法拘禁致一人死亡的,在十至十三年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)非法拘禁人數(shù)、拘禁時(shí)間、致人傷亡后果等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的,增加相應(yīng)的刑罰量:

(1)非法拘禁時(shí)間滿二十四小時(shí)的,增加一至二個(gè)月刑期;每再增加二十四小時(shí),增加一至二個(gè)月刑期;

(2)被害人每增加一人,增加三至六個(gè)月刑期;

(3)每增加輕微傷一人,增加二個(gè)月以下刑期;

(4)每增加輕傷一人,增加三至六個(gè)月刑期;

(5)每增加重傷一人,增加一至三年刑期;

(6)造成被害人六級(jí)至三級(jí)殘疾的,每增加一級(jí)殘疾,增加六個(gè)月至一年刑期;造成被害人二級(jí)至一級(jí)殘疾,每增加一級(jí)殘疾的,增加二至三年刑期;

(7)死亡人數(shù)每增加一人,增加二至四年刑期;

(8)其他可以增加刑罰量的情形。

4.有下列情形之一的,可以從重處罰,但同時(shí)具有兩種以上情形的,累計(jì)不得超過基準(zhǔn)刑的100%:

(1)國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法扣押、拘禁他人的,增加基準(zhǔn)刑的10%—20%;

(2)具有毆打、侮辱、虐待情節(jié)的(致人重傷、死亡的除外),增加基準(zhǔn)刑的10%—20%;

(3)多次非法拘禁的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下;

(4)冒充軍警人員、司法人員非法扣押、拘禁他人的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下;

(5)為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)而非法拘禁他人的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下;

(6)持槍支、管制刀具或者其他兇器非法拘禁他人的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下;

(7)其他可以從重處罰的情形。

5.為索取合法債務(wù)、爭(zhēng)取合法權(quán)益而非法扣押、拘禁他人的,減少基準(zhǔn)刑的30%以下?!?/p>

綜上,《刑法》、《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》、河南省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則對(duì)非法拘禁罪做了比較全面和詳盡的規(guī)定,這里不再贅述。

三、非法侵入住宅罪及非法拘禁罪在該案件的體現(xiàn)及具體分析。

從你所述的案件情況來看,在此案件中犯罪嫌疑人侵入你們租住的房屋,并強(qiáng)行限制你們的人身自由,構(gòu)成非法侵入住宅罪沒有疑問,但是由于我沒有看到相關(guān)證據(jù)及辦案機(jī)關(guān)掌握的材料,對(duì)此保留意見。根據(jù)你的陳述,他們把你們拘禁一周時(shí)間,并找來黑社會(huì)及患有艾滋病的人,對(duì)你們恐嚇、威脅、辱罵,損害你們的人格尊嚴(yán),這已經(jīng)屬于嚴(yán)重的非法拘禁行為。如果能以此罪名定罪處罰,將對(duì)犯罪嫌疑人加重處罰,并形成巨大震懾。但是此罪名證據(jù)要求嚴(yán)格,除有侵入住宅的證據(jù),還有限制人身自由的證據(jù),毆打、謾罵的證據(jù)及身體受傷的證據(jù),這些證據(jù)盡量完備。鑒于辦案機(jī)關(guān)的精力有限,需要你們配合其調(diào)查取證,及時(shí)與其溝通很重要。

在此案件中,非法侵入住宅罪與非法拘禁罪聯(lián)系密切,犯罪嫌疑人首先沒有經(jīng)過你和你家人的允許進(jìn)入你們的住宅,其次對(duì)你及家人實(shí)施了限制人身自由的行為。在法學(xué)理論上這屬于牽連犯。牽連犯:指出于一個(gè)犯罪目的,實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為,數(shù)個(gè)行為之間存在手段與目的或者原因與結(jié)果的牽連關(guān)系,分別觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪狀態(tài)。且對(duì)于牽連犯,除我國刑法已有規(guī)定的外,從一重罪論處。構(gòu)成牽連犯,必須具備以下條件:第一,數(shù)罪必須出于一個(gè)犯罪目的,是指行為人通過實(shí)施危害社會(huì)的行為所希望達(dá)到的結(jié)果。犯罪目的不同于犯罪構(gòu)成中的主觀方面的故意,在一個(gè)犯罪目的支配下實(shí)施的牽連犯罪行為,其故意內(nèi)容可以不同,但都必須是故意。第二必須實(shí)施了兩個(gè)以上獨(dú)立的犯罪行為

行為人必須實(shí)施了兩個(gè)以上獨(dú)立的犯罪行為且觸犯不同的罪名。如果只有一個(gè)犯罪行為,即使觸犯了不同罪名,也不是牽連犯而是想象競(jìng)合犯。犯罪行為的個(gè)數(shù)可根據(jù)犯罪構(gòu)成判斷。觸犯不同的罪名,既行為的異質(zhì)性,也就是說,方法行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為是異質(zhì)數(shù)罪。如只觸犯同一罪名,是連續(xù)犯而不是牽連犯。第三、數(shù)個(gè)犯罪行為須有牽連關(guān)系,牽連關(guān)系是指行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為之間具有方法與目的或原因與結(jié)果的密切聯(lián)系。

在你所述的案情中,犯罪嫌疑人是為了非法拘禁你以達(dá)到拿到錢的目的,侵入住宅只是其犯罪的必經(jīng)程序,并不是其目的,從目前的情況來看,公安機(jī)關(guān)避重就輕,涉嫌非法侵入住宅是一個(gè)很輕的罪名。并且需要說明的是該案件的指使人并沒有實(shí)際實(shí)施侵入住宅的行為,判決的刑罰會(huì)很輕或者不追究刑事責(zé)任。

非法拘禁罪客觀上表現(xiàn)為非法剝奪他人身體自由的行為;非法拘禁罪的主體既可以是國家工作人員,也可以是一般公民;非法拘禁罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,并以剝奪他人人身自由為目的。在你所述的案情中,出于債務(wù)糾紛犯罪嫌疑人糾結(jié)一批艾滋病人、黑社會(huì)成員非法侵入受害者的住宅,受害人被其拘禁以達(dá)到索取錢財(cái)?shù)哪康模麄儗?shí)施了非法拘禁的行為,并且時(shí)間很長(zhǎng),情節(jié)惡劣,完全符合非法拘禁的主客觀條件,以涉嫌非法拘禁罪拘留更為恰當(dāng)。

而針對(duì)此案件,非法拘禁的證據(jù)要求一般為:視頻材料、錄音材料、證人證言、偵查機(jī)關(guān)掌握的犯罪嫌疑人有罪供述、犯罪現(xiàn)場(chǎng)、公安機(jī)關(guān)的出警記錄、受害人被毆打謾罵的證據(jù)等,由于非法拘禁屬于公訴案件,這些證據(jù)必須為偵查機(jī)關(guān)所掌握,由于法律的嚴(yán)密性、邏輯性,對(duì)這些證據(jù)要求極為嚴(yán)格。否則,由于辦案機(jī)關(guān)的原因?qū)е洛e(cuò)誤,需要負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。

刑事案件所經(jīng)歷的程序

按照《刑事訴訟法》的規(guī)定,一般刑事案件大致要經(jīng)過3個(gè)階段,即偵查階段(公安機(jī)關(guān))、審查起訴階段(人民檢察院)和審判階段(人民法院)。

一、偵查階段:

公安機(jī)關(guān)對(duì)于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子可以刑事拘留。對(duì)于被拘留的人,應(yīng)當(dāng)在拘留后的24小時(shí)以內(nèi)進(jìn)行訊問。犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后或者采取強(qiáng)制措施之日起,可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。受委托的律師有權(quán)向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,可以會(huì)見在押的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有關(guān)的案件情況。

公安機(jī)關(guān)對(duì)被拘留的人,認(rèn)為需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi),提請(qǐng)人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下,提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)一日至四日。對(duì)于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子,提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)至三十日。人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書后的七日以內(nèi),作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕的,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到通知后立即釋放,并且將執(zhí)行情況及時(shí)通知人民檢察院。對(duì)于需要繼續(xù)偵查,并且符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的,依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。

犯罪嫌疑 人被逮捕的,聘請(qǐng)的律師可以為其申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>

公安機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過二個(gè)月。案情復(fù)雜、期限屆滿不能終結(jié)的案件,可以經(jīng)上一級(jí)人民檢察院批準(zhǔn)延長(zhǎng)一個(gè)月。

公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)的案件,應(yīng)當(dāng)做到犯罪事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分,并且寫出起訴意見書,連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級(jí)人民檢察院審查決定。

二、審查起訴階段:

人民檢察院審查案件,應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人,聽取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意見。公訴案件自案件移送審查起訴之日起,犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。

人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi),應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民法院自受理自訴案件之日起三日以內(nèi),應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。

辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料,可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。

人民檢察院對(duì)于公安機(jī)關(guān)移送起訴的案件,應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月以內(nèi)作出決定,重大、復(fù)雜的案件,可以延長(zhǎng)半個(gè)月。

人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清,證據(jù)確實(shí)、充分,依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)作出起訴決定,按照審判管轄的規(guī)定,向人民法院提起公訴。

三、審判階段:

人民法院對(duì)提起公訴的案件進(jìn)行審查后,對(duì)于起訴書中有明確的指控犯罪事實(shí)并且附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復(fù)印件或者照片的,應(yīng)當(dāng)決定開庭審判。除涉及國家秘密或者個(gè)人隱私的案件,人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。

辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起,可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料,可以同在押的被告人會(huì)見和通信。開庭審理時(shí),辯護(hù)律師為被告人辯護(hù)。

人民法院審理公訴案件,應(yīng)當(dāng)在受理后一個(gè)月以內(nèi)宣判,至遲不得超過一個(gè)半月。有刑事訴訟法第163條規(guī)定情形之一的,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院批準(zhǔn)或者決定,可以再延長(zhǎng)一個(gè)月。

法庭審理后,人民法院根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定,分別作出以下判決:

(一)案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分,依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的,應(yīng)當(dāng)作出有罪判決;

(二)依據(jù)法律認(rèn)定被告人無罪的,應(yīng)當(dāng)作出無罪判決。

由于本律師沒有實(shí)際參與該案件,僅憑你的陳述,該法律意見書僅作為參考,不作為律師的肯定性承諾及向辦案機(jī)關(guān)交涉的材料。

律師:岳高杰

2015年8月19

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