上訴人（原審被告、反訴原告）：保定市建友工貿(mào)有限公司，住所河北省保定市復(fù)興中路仁達(dá)園5號(hào)門(mén)臉。法定代表人：鄖榮魁，該公司董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：鄖會(huì)梅，該公司員工。委托訴訟代理人：張中輝，北京市鑫諾律師事務(wù)所律師。反訴被告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省保定市蓮池區(qū)。河北省保定市蓮池區(qū)，委托訴訟代理人：張維杰，河北陳麗萍律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：康春明，河北陳麗萍律師事務(wù)所律師。

建友公司上訴請(qǐng)求：依法改判1.駁回被上訴人李某某的訴訟請(qǐng)求；2.解除雙方當(dāng)事人簽訂的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓保定市建友工貿(mào)有限公司在保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司股權(quán)的協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》）、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。事實(shí)與理由：一、一審法院未通知證人毛某出庭作證，違背有關(guān)法律和司法解釋之規(guī)定，導(dǎo)致一審判決認(rèn)定基本事實(shí)不清。1.根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第七十三條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法司法解釋》）第一百一十七條規(guī)定，人民法院對(duì)證人的通知是證人獲準(zhǔn)出庭作證的標(biāo)志，也是證人出庭作證的前提。原則上在沒(méi)有人民法院通知的情況下，證人不能出庭作證。上訴人在舉證期限屆滿前向一審法院提交了通知證人毛某出庭作證的申請(qǐng)，一審法院應(yīng)依法通知毛某出庭作證，但未予通知，違背有關(guān)法律和司法解釋之規(guī)定。2.一審判決認(rèn)為“因被告（反訴原告）對(duì)毛某進(jìn)行談話錄音證人不予配合，且未向人民法院提供基本身份信息，證人毛某未到庭”，明顯缺乏事實(shí)依據(jù)。根據(jù)一審?fù)徆P錄第9頁(yè)“？被告申請(qǐng)毛某出庭，毛某來(lái)了沒(méi)有。被代：我方向法院提交申請(qǐng)，毛某在我們之間誰(shuí)都不愿得罪，需要法院通知她來(lái)。？被告申請(qǐng)證人出庭，應(yīng)被告通知證人參加出庭，并且證人出庭涉及時(shí)某及相關(guān)費(fèi)用，并且被告申請(qǐng)證人出庭是為證明被告的證明目的。”內(nèi)容顯示，說(shuō)明法官并不了解上述司法解釋之規(guī)定，認(rèn)為應(yīng)由當(dāng)事人通知證人出庭作證。上訴人提交的申請(qǐng)書(shū)已經(jīng)載明毛某的身份及其長(zhǎng)時(shí)某在鄖榮魁和被上訴人之間傳遞信息、比較了解有關(guān)情況等內(nèi)容，不存在未向人民法院提供其基本身份信息的情形，即使上訴人提供的信息不完備，法官也應(yīng)當(dāng)在庭審前向上訴人核實(shí)。但問(wèn)題是無(wú)論上訴人提供的信息是否完備，法官囿于其對(duì)通知證人問(wèn)題的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，都不會(huì)通知證人出庭作證。上訴人在一審?fù)徶姓f(shuō)明了毛某出庭作證的重要性，同時(shí)也解釋了法院通知證人出庭作證的必要性，上訴人因客觀原因不能自行收集證據(jù)，故希望法院依法通知毛某出庭作證。上訴人從未私下要求證人出庭作證，不存在“因被告（反訴原告）對(duì)毛某進(jìn)行談話錄音證人不予配合（出庭作證）”的情形。3.上訴人向一審法院提交的證據(jù)6至15的主要證明目的為：被上訴人長(zhǎng)期未能履行償還債務(wù)的義務(wù)，且更換第三人凱樂(lè)誠(chéng)公司（法定代表人田振峰）作為股權(quán)受讓人，以自己的行為表明其完全不能履行付款義務(wù)，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。除證據(jù)10外，以上證據(jù)均來(lái)源于鄖榮魁女婿李建軍與毛某手機(jī)微信、鄖榮魁與毛某的手機(jī)錄音，均與毛某有關(guān)，故上訴人申請(qǐng)毛某出庭作證以印證上述證據(jù)的真實(shí)性。庭審質(zhì)證時(shí)被上訴人僅是簡(jiǎn)單地否認(rèn)上述證據(jù)，法官未進(jìn)一步查明事實(shí)，甚至未詢問(wèn)被上訴人錄音中是不是毛某的聲音即在判決中簡(jiǎn)單地選擇不予認(rèn)定。二、《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》第五條約定上訴人轉(zhuǎn)讓股權(quán)給被上訴人需經(jīng)河北大學(xué)同意，因河北大學(xué)表示不同意，即協(xié)議所附條件未成就，故轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議條款不生效。一審判決認(rèn)為第五條是對(duì)第二次籌措款項(xiàng)時(shí)某節(jié)點(diǎn)的約定，并非附生效條件的約定，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤；適用《中華人民共和國(guó)公司法》第七十一條作出判決，屬于適用法律錯(cuò)誤。1.雙方當(dāng)事人在《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》中約定“待河北大學(xué)同意簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，李某某籌措其余資金償還其他債務(wù)”，其中包含兩層意思：一是上訴人轉(zhuǎn)讓股權(quán)給被上訴人須經(jīng)河北大學(xué)同意，二是河北大學(xué)同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，被上訴人償還其他債務(wù)。即雙方約定轉(zhuǎn)讓股權(quán)附生效條件，條件就是河北大學(xué)同意。上述約定符合《中華人民共和國(guó)合同法》第四十五條第一款規(guī)定。被上訴人提交的證據(jù)5（上訴人2015年12月14日出具的《聲明》）、證據(jù)6（雙方當(dāng)事人2016年2月11日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》）均提及“因河北大學(xué)未在股東會(huì)決議上蓋章，股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)尚未完成”，也可證明雙方確實(shí)約定轉(zhuǎn)讓股權(quán)需經(jīng)河北大學(xué)同意。上述約定系當(dāng)事人雙方真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合法有效。該約定排除了適用《公司法》第七十一條的可能性。2.上訴人2015年4月20日致河北大學(xué)的《建友公司擬轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的商榷函》表達(dá)的意思是：上訴人擬以零價(jià)格將其持有的十方公司55%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給河北大學(xué)或第三方，針對(duì)此事與河北大學(xué)商榷。對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定的股權(quán)受讓人、轉(zhuǎn)讓條件等股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)并未表達(dá)明確，該《商榷函》不屬于《公司法》第七十一條規(guī)定的征求其他股東同意的書(shū)面通知。河北大學(xué)在其2015年10月15日致河北省教育廳的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓我校在保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司股權(quán)的申請(qǐng)》中引用《公司法》的規(guī)定，僅是河北大學(xué)的理解，與本案雙方當(dāng)事人無(wú)關(guān)。3.被上訴人提交的證據(jù)5、證據(jù)6也表明河北大學(xué)在提交上述《申請(qǐng)》的數(shù)月之后仍然不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。事實(shí)上，所有河北大學(xué)方面的信息均來(lái)源于河北大學(xué)派到保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱十方公司）擔(dān)任副董事長(zhǎng)的楊燕樹(shù)，當(dāng)初正是楊燕樹(shù)將被上訴人推薦給鄖榮魁，建議上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被上訴人。據(jù)楊燕樹(shù)陳述，河北大學(xué)起初不同意上訴人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，原因是擔(dān)心上訴人將負(fù)擔(dān)都甩給河北大學(xué)，考慮到與河北大學(xué)的關(guān)系，上訴人與被上訴人約定轉(zhuǎn)讓股權(quán)需經(jīng)河北大學(xué)同意。河北大學(xué)黨委書(shū)記郭建上任后，河北大學(xué)同意上訴人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但只同意轉(zhuǎn)讓給有實(shí)力的公司，不同意轉(zhuǎn)讓給個(gè)人。上訴人提交的證據(jù)9鄖榮魁與毛某手機(jī)通話錄音中毛某對(duì)此有所陳述，毛某出庭作證也可證明該事實(shí)。直到2017年4月6日，鄖榮魁在通過(guò)手機(jī)微信發(fā)給毛某的函（上訴人提交的證據(jù)12）中仍在強(qiáng)調(diào)：河北大學(xué)提出想了解凱樂(lè)誠(chéng)公司的注冊(cè)地、注冊(cè)資金、現(xiàn)有資金，還應(yīng)弄清河北大學(xué)是否同意上訴人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。鄖榮魁與楊燕樹(shù)手機(jī)通話錄音里楊燕樹(shù)亦有具體陳述。4.河北大學(xué)不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)給個(gè)人，這正是被上訴人假稱自己是河北凱樂(lè)誠(chéng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱凱樂(lè)誠(chéng)公司）代表人，試圖將凱樂(lè)誠(chéng)公司直接更換為股權(quán)受讓人的直接原因。由于凱樂(lè)誠(chéng)公司與被上訴人一樣沒(méi)有經(jīng)濟(jì)實(shí)力，提出的條件更為苛刻，故上訴人從未與凱樂(lè)誠(chéng)公司見(jiàn)面協(xié)商。盡管如此，被上訴人還是于2017年4月12日將十方公司總經(jīng)理變更為凱樂(lè)誠(chéng)公司法定代表人田振峰，甚至單方面捏造2015年8月24日所謂的讓田振峰擔(dān)任十方公司董事的股東會(huì)決議。三、雙方約定被上訴人代十方公司向第三人償還債務(wù)2423萬(wàn)元，被上訴人未按約定向第三人償還債務(wù)，應(yīng)當(dāng)向上訴人承擔(dān)違約責(zé)任。1.證據(jù)顯示十方公司分別于2015年9月11日、2016年5月26日、2017年5月5日借款190萬(wàn)元用于公司經(jīng)營(yíng)，不能證明被上訴人向第三人償還債務(wù)。根據(jù)《合同法》第六十四條規(guī)定，被上訴人未按約定向第三人償還債務(wù)2423萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人即上訴人承擔(dān)違約責(zé)任。2.一審判決簡(jiǎn)單采納被上訴人的意見(jiàn)，認(rèn)為該款項(xiàng)的獲取主體為十方公司并非上訴人，不能形成對(duì)上訴人的根本違約，明顯認(rèn)定事實(shí)、適用法律錯(cuò)誤。3.根據(jù)《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》第五條，該協(xié)議除就轉(zhuǎn)讓股權(quán)的事項(xiàng)進(jìn)行了約定，對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)某并沒(méi)有約定。上述第五條明確約定了是在“本協(xié)議簽訂后”由被上訴人開(kāi)始籌措資金并在協(xié)議簽訂7日內(nèi)開(kāi)始履行償還債務(wù)義務(wù)。該條款的約定是上訴人之所以轉(zhuǎn)讓股權(quán)的核心目的，是被上訴人取得標(biāo)的股權(quán)應(yīng)當(dāng)履行的協(xié)議主要內(nèi)容。4.十方公司董事兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人毛某、十方公司副董事長(zhǎng)楊燕樹(shù)均在手機(jī)通話錄音里明確表示被上訴人未代十方公司向第三人償還債務(wù)150萬(wàn)元，也未償還其余的2273萬(wàn)元。四、十方公司賬目被司法機(jī)關(guān)扣押，不能證明被上訴人代十方公司向第三人償還債務(wù)存在障礙。被上訴人當(dāng)庭提交了證據(jù)9檢察院收據(jù)，以證明十方公司賬目被法定機(jī)關(guān)封存，無(wú)法核實(shí)員工集資及相關(guān)賬目。該證據(jù)顯示2010年4月15日、2011年5月6日檢察機(jī)關(guān)曾收取十方公司有關(guān)賬目。2015年8月24日雙方當(dāng)事人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定協(xié)議簽訂7日內(nèi)被上訴人應(yīng)優(yōu)先代十方公司償還所欠職工工資、遣散費(fèi)、個(gè)人欠款共150萬(wàn)元。如果當(dāng)時(shí)上述債務(wù)無(wú)法確定，雙方不可能有此明確約定。如果存在上述債務(wù)無(wú)法確定以致合同無(wú)法履行的情形，被上訴人亦應(yīng)向上訴人提出異議。目前，被上訴人沒(méi)有提交這方面的證據(jù)。證據(jù)顯示十方公司將有關(guān)賬目交到檢察院，公司事先不可能不有所準(zhǔn)備。假設(shè)真存在被上訴人陳述的情形,十方公司向檢察機(jī)關(guān)要求查閱自己的賬目亦合乎情理。事實(shí)上，職工工資、遣散費(fèi)、個(gè)人欠款不可能形成于2011年5月6日之前，在此之后數(shù)年內(nèi)，十方公司包括財(cái)務(wù)在內(nèi)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，之后的公司賬目里一定會(huì)有記載。值得注意的是，上述證據(jù)作為反證，一可以證明十方公司190萬(wàn)元借款與被上訴人代十方公司向第三人償還債務(wù)沒(méi)有關(guān)聯(lián)，二可以證明被上訴人自認(rèn)未代十方公司向第三人償還債務(wù)。五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定了被上訴人代十方公司償還債務(wù)的義務(wù)，此后雙方亦未變更約定，經(jīng)營(yíng)權(quán)的交付與股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)關(guān)，故被上訴人仍應(yīng)依約履行。根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，上訴人以象征性價(jià)格1萬(wàn)元將所持十方公司55%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被上訴人，但作為對(duì)價(jià)或者條件，被上訴人應(yīng)籌措2423萬(wàn)元資金代十方公司償還債務(wù)。由于河北大學(xué)一直未同意上訴人轉(zhuǎn)讓股權(quán)給被上訴人，被上訴人提出為便于與河北大學(xué)交涉，要求上訴人任命其擔(dān)任十方公司法定代表人董事長(zhǎng)職務(wù)，并要求鄖榮魁同意。毛某在手機(jī)通話錄音里對(duì)此亦有陳述。綜上所述，一審判決認(rèn)定基本事實(shí)不清，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院依法公正裁決。李某某辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,應(yīng)駁回上訴,維持原判。一、上訴人所訴第一條理由不是事實(shí)。一審法院已經(jīng)認(rèn)定因上訴人的原因?qū)е伦C人未出庭作證,且上訴人在一審時(shí)提交了證人的錄音,一審法院對(duì)證據(jù)的認(rèn)定并無(wú)不當(dāng)。二、上訴人對(duì)上訴內(nèi)容第二條的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。被上訴人針對(duì)該問(wèn)題向一審法院進(jìn)行了說(shuō)明,不是河北大學(xué)不同意,而是河北大學(xué)同意后再履行還款義務(wù)。根據(jù)法律規(guī)定，上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被上訴人是他的權(quán)利，與第三人無(wú)關(guān)，另一股東針對(duì)轉(zhuǎn)讓只是優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)或放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。河北大學(xué)未表示購(gòu)買(mǎi)，所以該轉(zhuǎn)讓有效。三、上訴人稱被上訴人未向第三人清償債務(wù)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，被上訴人到現(xiàn)在未享受股權(quán)，不具備清償債務(wù)的義務(wù)，而且這屬于另一個(gè)訴，與本案無(wú)關(guān)。四、十方公司賬目被司法機(jī)關(guān)查扣是事實(shí)，這必然影響對(duì)賬目的核對(duì)，上訴人稱不影響向第三人清償債務(wù)明顯錯(cuò)誤。五、上訴人稱經(jīng)營(yíng)權(quán)的交付與股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)關(guān)不是事實(shí)，被上訴人作為股權(quán)受讓方是針對(duì)自己的權(quán)利行使自己的權(quán)益，接手十方公司并在接手后履行了相關(guān)義務(wù)，支付了190萬(wàn)的款項(xiàng)。李某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》有效，并判定建友公司繼續(xù)履行義務(wù)，協(xié)助將建友公司名下55%股權(quán)辦理變更登記至李某某名下（合同金額1萬(wàn)元）；2.訴訟費(fèi)用由建友公司承擔(dān)。建友公司向一審法院反訴請(qǐng)求：1.依法判決解除雙方當(dāng)事人于2015年8月24日簽訂的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；2.反訴費(fèi)用由李某某承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：十方公司的股東為河北大學(xué)、建友公司，其中河北大學(xué)持股45%、建友公司持股55%。李某某與建友公司于2015年8月24日簽訂《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定由李某某受讓建友公司在十方公司的55%股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為1萬(wàn)元，并約定了其他具體的權(quán)利義務(wù)。2015年8月25日，李某某支付了建友公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1萬(wàn)元，建友公司出具收款收據(jù)。因河北大學(xué)未在股東會(huì)決議上蓋章，無(wú)法辦理股權(quán)變更登記，建友公司于2015年12月14日出具《聲明》，并于2016年2月11日與李某某簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，委托李某某作為建友公司代表，且建友公司法定代表人鄖榮魁不再擔(dān)任十方公司的法定代表人，改由李某某擔(dān)任。十方公司在2016年5月變更李某某為法定代表人，李某某實(shí)際經(jīng)營(yíng)十方公司。簽訂協(xié)議后，李某某分別于2015年9月11日、2016年5月26日、2017年5月5日向十方公司共計(jì)投入190萬(wàn)元用于經(jīng)營(yíng)。建友公司就股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓事宜書(shū)面通知河北大學(xué)，河北大學(xué)向省教育廳提出申請(qǐng)，至今本案當(dāng)事人雙方均未收到河北大學(xué)提出優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的主張。上述事實(shí)有雙方當(dāng)事人提交的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《建友公司擬轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的商榷函》，李某某提交的建友公司收據(jù)、十方公司決議、建友公司2015年12月14日《聲明》、雙方當(dāng)事人2016年2月11日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》、河北大學(xué)出具的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓我校在保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司股權(quán)的申請(qǐng)》、李某某2015年11月1日致建友公司督促函、檢察院收據(jù)2份、十方公司2016年4月18日股東會(huì)決議、十方公司工商登記檔案及營(yíng)業(yè)執(zhí)照、中國(guó)建設(shè)銀行2015年9月11日回單、中國(guó)工商銀行2016年5月26日回單、中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司活期存款明細(xì)賬（十方公司賬號(hào)13×××63）2017年5月5日進(jìn)賬100萬(wàn)元、證人李某證言、凱樂(lè)誠(chéng)公司證明及營(yíng)業(yè)執(zhí)照，建友公司提交的本公司工商登記信息、十方公司工商登記信息、凱樂(lè)誠(chéng)公司工商登記信息證實(shí)。一審法院認(rèn)為，李某某與建友公司簽訂的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，系雙方真實(shí)意思表示，不違反法律規(guī)定，合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。河北大學(xué)未在法定期限內(nèi)提出優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)，至今未主張任何權(quán)利。李某某已經(jīng)支付建友公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款并實(shí)際經(jīng)營(yíng)該公司，陸續(xù)投入公司經(jīng)營(yíng)190萬(wàn)元，建友公司應(yīng)當(dāng)協(xié)助辦理股權(quán)變更登記至李某某名下，李某某訴請(qǐng)應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧＝ㄓ压巨q稱《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》為附條件（河北大學(xué)同意）協(xié)議的觀點(diǎn)不能成立，第五條是對(duì)第二次籌措款項(xiàng)時(shí)某節(jié)點(diǎn)的約定，并非附生效條件的約定。建友公司辯稱李某某未按照約定的7日期限支付十方公司150萬(wàn)元用于支付欠付的工人工資、遣散費(fèi)、個(gè)人欠款構(gòu)成違約并據(jù)以要求解除合同。對(duì)此，該款項(xiàng)的獲取主體為十方公司，并非建友公司，不能形成對(duì)建友公司的根本違約，且十方公司賬目被司法機(jī)關(guān)扣押、未及時(shí)辦理股權(quán)變更登記亦是雙方在履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議過(guò)程中存在的客觀事實(shí)。另外，建友公司的《聲明》、《補(bǔ)充協(xié)議》中均未提及該事項(xiàng)，而是積極變更法定代表人、讓李某某實(shí)際接管經(jīng)營(yíng)十方公司，故此，對(duì)建友公司反訴主張解除《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的請(qǐng)求不予支持。依照《中華人民共和國(guó)公司法》第七十一條，《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第六十二條的規(guī)定，判決:“一、確認(rèn)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有效、《關(guān)于轉(zhuǎn)讓保定市建友工貿(mào)有限公司在保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司股權(quán)的協(xié)議》有效；二、被告（反訴原告）保定市建友工貿(mào)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)履行協(xié)議義務(wù)，協(xié)助將持有的保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司55%股權(quán)辦理變更登記至原告（反訴被告）李某某名下；三、駁回反訴原告（被告）保定市建友工貿(mào)有限公司的反訴請(qǐng)求。案件受理費(fèi)130元，簡(jiǎn)易程序減半收取65元，由被告保定市建友工貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)；反訴費(fèi)40元，由反訴原告（被告）保定市建友工貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)?！北驹憾徠陂g，上訴人建友公司提交了鄖榮魁與楊燕樹(shù)2017年9月27日手機(jī)通話錄音1份、鄖榮魁與毛某2017年9月26日手機(jī)通話錄音記錄2份、上述手機(jī)通話錄音光盤(pán)1張，欲證明：被上訴人李某某未代十方公司向第三人償還債務(wù)150萬(wàn)元；股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定建友公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)給李某某需經(jīng)河北大學(xué)同意的原因；河北大學(xué)一直不同意建友公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，后來(lái)只同意轉(zhuǎn)讓給有實(shí)力的公司，不同意轉(zhuǎn)讓給個(gè)人；十方公司收到的50萬(wàn)元屬于十方公司借款；由于河北大學(xué)一直未同意建友公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)給李某某，建友公司任命李某某擔(dān)任十方公司法人代表、董事長(zhǎng)職務(wù)的目的是便于李某某代表建友公司與河北大學(xué)交涉，經(jīng)營(yíng)權(quán)的交付與股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)關(guān)。李某某認(rèn)為上述證據(jù)中所標(biāo)注的形成時(shí)某均在一審開(kāi)庭之前兩個(gè)月，不屬于新證據(jù)，不予質(zhì)證。鑒于上述錄音資料的真實(shí)性不能確定，本院對(duì)之不予采信。建友公司還提交了2017年3月30日備忘錄、2017年4月16日建友公司聲明、2017年4月29日建友公司對(duì)十方公司董事會(huì)的通知、2017年5月1日簽有“田振峰”“李某某”的函復(fù)印件各一份。李某某認(rèn)為上訴人在一審時(shí)未出示，且均為復(fù)印件，不屬于新證據(jù)，不予質(zhì)證。鑒于上述證據(jù)均為復(fù)印件，真實(shí)性不能確定，本院對(duì)之亦不予采信。建友公司在二審中繼續(xù)申請(qǐng)毛某出庭作證，本院根據(jù)建友公司提供的信息，通過(guò)法院專(zhuān)遞向毛某郵寄送達(dá)了《證人出庭作證通知》，后該郵件因拒收被退回。建友公司申請(qǐng)法院對(duì)毛某、楊燕樹(shù)調(diào)查取證，以核實(shí)其提交的錄音及微信內(nèi)容的真實(shí)性。本院認(rèn)為其主張不屬于當(dāng)事人及訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，故對(duì)之不予準(zhǔn)許。對(duì)當(dāng)事人二審爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。另查明，《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》約定：“一、乙方（李某某）承接甲方（建友公司）在十方公司名下的全部債權(quán)、債務(wù)，對(duì)簽訂協(xié)議前的債權(quán)債務(wù)由甲方協(xié)助乙方在十方公司名下進(jìn)行處理。二、乙方承諾，若河北大學(xué)將其在十方公司45%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方同樣承接河北大學(xué)在十方公司名下的全部債權(quán)債務(wù)。四、本協(xié)議簽訂后，十方公司的日常事務(wù)應(yīng)由乙方和河北大學(xué)方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)和管理……五、本協(xié)議訂立后，乙方應(yīng)籌措2423萬(wàn)元資金分期分批用來(lái)歸還十方公司所欠債務(wù)。其中本協(xié)議簽訂7日內(nèi)乙方應(yīng)優(yōu)先償還所欠職工工資、遣散費(fèi)、個(gè)人欠款共150萬(wàn)元。待河北大學(xué)同意簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，乙方應(yīng)籌措其余資金用于償還職工集資款、稅款、8號(hào)樓欠款等，所有債務(wù)應(yīng)在一周年內(nèi)還清?！苯ㄓ压驹谄?015年12月14日出具的《聲明》中表明：“保定市建友工貿(mào)有限公司（簡(jiǎn)稱建友公司）與李某某2015年8月24日簽訂了轉(zhuǎn)讓建友公司在保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱十方公司）55%股權(quán)的協(xié)議，該協(xié)議在法律上已生效。因河北大學(xué)尚未在轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議的十方公司股東會(huì)決議上蓋章，所以建友公司決定委派李某某同志作為建友公司的全權(quán)代表，履行建友公司在十方公司的一切權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)。鄖榮魁因健康原因辭去十方公司董事長(zhǎng)職務(wù)。”2016年2月11日建友公司與李某某簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》中約定：“2015年8月24日，甲乙雙方簽訂了甲方將保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱十方公司）55%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。但由于河北大學(xué)未在有關(guān)甲方向乙方轉(zhuǎn)讓55%股權(quán)的十方公司股東會(huì)決議上蓋章，造成至今股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)尚未完成。為進(jìn)一步促進(jìn)8.24股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的全面落實(shí)，甲乙雙方經(jīng)友好協(xié)商，訂立如下補(bǔ)充協(xié)議：鄖榮魁同志因身體原因，不再擔(dān)任保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司法人代表、董事長(zhǎng)職務(wù)。李某某同志作為保定市建友工貿(mào)有限公司全權(quán)代表接任保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司法人代表、董事長(zhǎng)職務(wù)。按公司法規(guī)定，履行相關(guān)程序，報(bào)工商部門(mén)登記備案?！?br/>上訴人保定市建友工貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱建友公司）因與被上訴人李某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，不服保定市蓮池區(qū)人民法院（2017）冀0606民初3609號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年1月11日立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人建友公司的委托訴訟代理人鄖會(huì)梅及張中輝、被上訴人李某某的委托訴訟代理人張維杰及康春明到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，本案二審的審理焦點(diǎn)是：一、一審法院未通知毛某出庭作證是否違反法律規(guī)定；二、《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》第五條是否是附生效條件的條款，該條款是否已經(jīng)生效；三、上訴人建友公司關(guān)于被上訴人李某某未按約定代償債務(wù)構(gòu)成違約應(yīng)向其承擔(dān)違約責(zé)任的主張是否超出其訴訟請(qǐng)求范圍，若未超出，該主張是否成立；四、涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)否予以解除。關(guān)于第一個(gè)焦點(diǎn)，《民事訴訟法司法解釋》第一百一十七條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出?！钡谌钜?guī)定：“未經(jīng)人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的除外?！睋?jù)此，證人出庭作證原則上應(yīng)經(jīng)由人民法院通知，此外，司法解釋又以但書(shū)的形式對(duì)證人出庭作證作出了除外規(guī)定，即未經(jīng)人民法院通知的，只要雙方當(dāng)事人同意且經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，證人亦可出庭作證。并且，當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證、人民法院通知證人出庭的前提是當(dāng)事人向人民法院提供了證人的基本身份信息、詳細(xì)通訊地址及聯(lián)系方式。本案中，建友公司于2017年9月4日向一審法院提交了延期舉證申請(qǐng)書(shū)，并要求延期開(kāi)庭，一審法院準(zhǔn)許舉證期限延長(zhǎng)至2017年10月9日，同時(shí)通知開(kāi)通時(shí)某為2017年10月12日上午9時(shí)。建友公司于2107年10月9日制作了申請(qǐng)毛某出庭作證的申請(qǐng)書(shū)，其中僅列有“毛某電話××”。一審法院于2017年11月10日上午9時(shí)開(kāi)庭審理本案，庭審中建友公司陳述：“我們對(duì)毛某的通話進(jìn)行錄音，毛某很不高興，如果法院通知她到庭，她應(yīng)該到庭。”綜上，一審法院認(rèn)定“被告（反訴原告）申請(qǐng)證人毛某出庭。因被告（反訴原告）對(duì)毛某進(jìn)行談話錄音證人不予配合，且未向人民法院提供證人基本身份信息，證人毛某未到庭?！本哂惺聦?shí)依據(jù)。建友公司明知其未向一審法院提供毛某的基本身份信息、詳細(xì)通訊地址，并且應(yīng)當(dāng)知道會(huì)因此導(dǎo)致一審法院無(wú)法通知毛某出庭，現(xiàn)主張一審法院未通知毛某出庭作證違反法律規(guī)定，與事實(shí)不符，且有違“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的民事訴訟證據(jù)規(guī)則。故此，對(duì)建友公司的該項(xiàng)上訴主張不予支持。關(guān)于第二個(gè)焦點(diǎn)，《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》第五條是雙方當(dāng)事人針對(duì)李某某籌措資金歸還十方公司所欠債務(wù)進(jìn)行的約定，其中“待河北大學(xué)同意簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，乙方應(yīng)籌措其余資金用于償還職工集資款、稅款、8號(hào)樓欠款等……”是對(duì)李某某償還150萬(wàn)元債務(wù)之外的其他債務(wù)的時(shí)某的約定，即“待河北大學(xué)同意簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后”是李某某償還150萬(wàn)元債務(wù)之外的其他債務(wù)的時(shí)某條件，而非建友公司與李某某之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為發(fā)生法律效力的條件。此外，雙方當(dāng)事人于同一日簽訂了《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中，亦無(wú)雙方轉(zhuǎn)讓股權(quán)需經(jīng)河北大學(xué)同意的相關(guān)約定，而是明確約定“本協(xié)議自甲（建友公司）、乙（李某某）雙方簽字之日起生效”，且該協(xié)議已由雙方蓋章簽字。再者，建友公司在其2015年12月14日出具的《聲明》中亦明確表示其與李某某簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議“在法律上已生效?！本C上，足以證明雙方當(dāng)事人是在意思表示真實(shí)的基礎(chǔ)上簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，且對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓未附任何生效條件，協(xié)議內(nèi)容亦不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，協(xié)議真實(shí)、合法、有效，并已發(fā)生法律效力。并且，結(jié)合建友公司致河北大學(xué)的《建友公司擬轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的商榷函》及河北大學(xué)向河北省教育廳提交的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓我校在保定十方商貿(mào)城開(kāi)發(fā)有限公司股權(quán)的申請(qǐng)》等事實(shí)，證明河北大學(xué)明知建友公司向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則其在法定期限內(nèi)既未予答復(fù)，亦未主張購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，應(yīng)視為其同意轉(zhuǎn)讓。綜上，建友公司關(guān)于“第五條約定建友公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)給李某某需經(jīng)河北大學(xué)同意，因河北大學(xué)表示不同意，即協(xié)議所附條件未成就，故轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議條款不生效”的主張理?yè)?jù)不足，對(duì)之不予支持。關(guān)于第三個(gè)焦點(diǎn)，建友公司反訴請(qǐng)求判決解除雙方當(dāng)事人于2015年8月24日簽訂的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，所依據(jù)的理由之一即為李某某未在協(xié)議簽訂7日內(nèi)代十方公司償還150萬(wàn)元債務(wù)、長(zhǎng)期未能履行償還債務(wù)的義務(wù)，故李某某是否構(gòu)成違約屬于本案審理范圍，但建友公司上訴要求李某某向其承擔(dān)違約責(zé)任已超出其訴訟請(qǐng)求范圍。《關(guān)于轉(zhuǎn)讓十方公司股權(quán)的協(xié)議》第一條約定“乙方（李某某）承接甲方（建友公司）在十方公司名下的全部債權(quán)、債務(wù)，對(duì)簽訂協(xié)議前的債權(quán)債務(wù)由甲方協(xié)助乙方在十方公司名下進(jìn)行處理”，據(jù)此，對(duì)于李某某因涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓所承接的相關(guān)債務(wù)的清償，建友公司負(fù)有協(xié)助義務(wù)，即對(duì)于該協(xié)議第五條約定的“本協(xié)議訂立后，乙方應(yīng)籌措2423萬(wàn)元資金分期分批用來(lái)歸還十方公司所欠債務(wù)。其中本協(xié)議簽訂7日內(nèi)乙方應(yīng)優(yōu)先償還所欠職工工資、遣散費(fèi)、個(gè)人欠款共150萬(wàn)元……”，建友公司有義務(wù)協(xié)助李某某履行，但建友公司未提交證據(jù)證明其履行了上述協(xié)助義務(wù)，且在協(xié)議約定的履行期限屆滿之后、在明知李某某未按約定償還債務(wù)的情形下，建友公司于2015年12月14日出具《聲明》、于2016年2月11日與李某某簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，其內(nèi)容均未涉及向李某某主張償還債務(wù)事宜，而是積極履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、促進(jìn)協(xié)議的落實(shí)，促成李某某擔(dān)任十方公司董事長(zhǎng)并實(shí)際經(jīng)營(yíng)十方公司，建友公司的上述行為足以證明其對(duì)李某某未按協(xié)議約定償還債務(wù)的行為予以認(rèn)可，即雙方當(dāng)事人實(shí)際上已經(jīng)通過(guò)事實(shí)行為對(duì)協(xié)議中約定的償債履行期限進(jìn)行了變更。此外，李某某自2015年9月11日起分三次籌措資金190萬(wàn)元投入十方公司，而建友公司一直未辦理股權(quán)變更手續(xù)，現(xiàn)以李某某長(zhǎng)期未能履行償還債務(wù)的義務(wù)為由主張李某某違約，對(duì)李某某有失公平。綜上，建友公司主張李某某構(gòu)成違約不能成立。關(guān)于第四個(gè)焦點(diǎn)，雙方當(dāng)事人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中并未針對(duì)解除權(quán)的行使進(jìn)行約定；后續(xù)亦未達(dá)成解除協(xié)議；李某某已向建友公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并向十方公司投入190萬(wàn)元，且實(shí)際經(jīng)營(yíng)十方公司，至于李某某以何種形式向十方公司投資、經(jīng)營(yíng)，不能成為建友公司主張解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的理由。在建友公司不能證明存在法定解除事由的情形下，對(duì)其要求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主張不予支持，其應(yīng)依約協(xié)助李某某辦理相應(yīng)的股權(quán)變更手續(xù)。綜上所述，建友公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)130元，由上訴人保定市建友工貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　王　 紅　 哲
審判員　李　 舒　 淼
審判員　鄭　 金　 梁

書(shū)記員：杜斯妹（兼）