上訴人（原審被告）：孝昌縣第一人民醫(yī)院。住所地孝昌縣花園鎮(zhèn)站前一路。
法定代表人：徐衛(wèi)華，系該院院長。
委托訴訟代理人：熊漢召（系該院醫(yī)務科科長），男，漢族，孝昌縣人，住孝昌縣。
委托訴訟代理人：張華堂，湖北正堂律師事務所律師。
被上訴人（原審原告）：余某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省孝昌縣人，住孝昌縣。
委托訴訟代理人：王建江，湖北中偉律師事務所律師。

上訴人孝昌縣第一人民醫(yī)院因與被上訴人余某某醫(yī)療損害責任糾紛一案，不服湖北省孝昌縣人民法院(2016)鄂0921民初449號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年7月10日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人孝昌縣第一人民醫(yī)院的委托訴訟代理人熊漢召、張華堂、被上訴人余某某及其委托訴訟代理人王建江到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
孝昌第一人民醫(yī)院上訴請求：1、撤銷原判，發(fā)回原審法院重審；2、一、二審訴訟費用由余某某承擔。事實和理由：1、余某某在一審開庭時口頭變更訴訟請求，由原起訴狀的63072元增加至229839元，一審法院沒有依法要求余某某補充繳納案件受理費，亦未依法給予孝昌第一人民醫(yī)院重新答辯和舉證期限，未組織證據(jù)交換即行開庭，且一審法院違反舉證責任分配原則，第二次開庭無審判員參加，只有書記員將寫好的筆錄由雙方簽字，故一審法院審理程序嚴重違法；2、原審法院未組織雙方選定鑒定機構，而是按余某某的意愿確定鑒定機構，孝昌第一人民醫(yī)院申請重新鑒定，原審法院未給予答復，故涉案鑒定結論不能作為定案的依據(jù)；3、余某某提交的醫(yī)療費發(fā)票是復印件，不能確定其報銷的醫(yī)療費數(shù)額；余某某的原發(fā)損傷應由其自行承擔，原審判決由孝昌第一人民醫(yī)院承擔余某某的原發(fā)損傷無依據(jù)；余某某不存在后期治療費，孝昌第一人民醫(yī)院已支付余某某醫(yī)療費63072.81元，原審判決由孝昌第一人民醫(yī)院支付余某某醫(yī)療費73865.5元錯誤；4、原審判決認定的余某某護理費、誤工費數(shù)額沒有依據(jù)。
余某某辯稱，1、余某某在一審增加訴訟請求符合法律規(guī)定；2、因雙方未達成一致，鑒定機構的選擇是法院指定，且孝昌第一人民醫(yī)院要求重新鑒定未向法院提交書面申請，故一審程序合法；3、余某某提交的醫(yī)療費發(fā)票有原件，庭審后可向孝昌第一人民醫(yī)院出示審核，已經(jīng)支出的醫(yī)療費63072.81元雙方均無意見，后期治療費19000元是鑒定結論確定的，故原審判決對余某某的醫(yī)療費及后期醫(yī)療費認定正確；4、余某某的護理費、誤工費是嚴格按照人身損害賠償標準計算的，故原審判決認定余某某的護理費、誤工費數(shù)額正確。一審認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，請求駁回上訴人的上訴請求。
余某某向一審法院起訴請求：1、判令孝昌第一人民醫(yī)院賠償余某某因孝昌第一人民醫(yī)院醫(yī)療過錯導致的損失229839元；2、訴訟費等費用由孝昌第一人民醫(yī)院承擔。
一審法院認定事實：2015年9月4日，余某某因騎車摔倒導致頭面部外傷到孝昌第一人民醫(yī)院處就診，2015年9月23日出院。入院診斷：1、上、下頜骨骨折。2、下頜部撕裂傷。住院經(jīng)過：患者入院，經(jīng)清創(chuàng)縫合及抗炎對癥治療，同時完善相關手術前檢查后，于2015-9-13日在全麻下行上、下頜骨骨折堅強內固定術，術中恢復了患者咬合關系，復位固定了上頜骨及下頜骨多處骨折。術后給予抗炎、止血等對癥治療?，F(xiàn)患者各處術區(qū)愈合情況較好，準予出院。出院情況：1、生病體征穩(wěn)定。2、術區(qū)愈合情況良好。出院診斷：1、上、下頜骨骨折。2、下頜部撕裂傷。出院醫(yī)囑：1、注意保持口腔衛(wèi)生，暫進軟食。2、不適隨診。2015年12月15日至2015年12月21日，余某某入住孝感市中心醫(yī)院，入院診斷：面骨多發(fā)骨折術后感染。出院診斷：面骨多發(fā)骨折術后感染，治療護理建議：1、及時手術治療，必要時行正極或正頜治療，促進咬合關系的恢復；2、保持口腔衛(wèi)生；3、后期修復缺損牙列，定期復查；4、不適隨診。2015年12月20日至2016年1月7日余某某入住武漢同濟醫(yī)院，出院記錄：于2015年12月25日全麻下行“下頜骨內固定取出＋下頜骨骨折切開復位內固定＋頜間牽引術”，手術順利，術后給予抗炎止血等對癥支持治療?；颊呋謴土己茫瑴视璩鲈?。本案在審理過程中，委托湖南省湘雅司法鑒定中心對本案的醫(yī)療過錯進行了鑒定，鑒定意見：湖北省孝昌第一人民醫(yī)院對余某某的診療過程中術中內固定未達到骨折固定的穩(wěn)定效果，術后醫(yī)囑告知不充分，存在過錯，以上過錯與余某某后期發(fā)生骨折不愈合有因果關系，建議過錯參與度為主要原因力。經(jīng)湖北明鑒法醫(yī)司法鑒定所鑒定1、被鑒定人余某某之損傷構成十級傷殘。2、建議給予后期醫(yī)療費人民幣壹萬玖千元左右。3、誤工時間為傷后150天，護理時間為70天，營養(yǎng)時間為60天。另認定：余某某居住在孝昌城區(qū)，其在大悟縣芳販門坎嶺建筑用大理巖碎石礦上班，月工資12000元。
一審法院認為，《中華人民共和國侵權責任法》第五十四條規(guī)定：患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構即醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構承擔賠償責任。本案余某某到被告孝昌第一人民醫(yī)院就診，因孝昌第一人民醫(yī)院診療過程中術中內固定未達到骨折固定的穩(wěn)定效果，術后醫(yī)囑告知不充分，存在過錯，致使余某某再次住院手術，并為此承受精神痛苦和經(jīng)濟損失，孝昌第一人民醫(yī)院應承擔相應賠償責任。關于余某某損失1、醫(yī)療費問題，本院認為，余某某因原發(fā)損傷到孝昌第一人民醫(yī)院處治療的費用27752元、專家會診2500元，因孝昌第一人民醫(yī)院治療行為存在過錯，沒有達到治療目的，并導致余某某再次住院手術，因此，余某某的該次治療費用應由孝昌第一人民醫(yī)院承擔，具體數(shù)額為22252元（27752元＋2500元－新農合報銷8000元）；余某某因孝昌第一人民醫(yī)院第一次的治療行為造成第二次到孝感市中心醫(yī)院住院費用3000元、第三次到武漢同濟醫(yī)院治療的費用37820.81元相應的也應該由孝昌第一人民醫(yī)院承擔，以上前期余某某已支付的醫(yī)療費合計63072.81元，加上后期治療費19000元，余某某總的醫(yī)療費為82072.81元，以上費用均應由孝昌第一人民醫(yī)院承擔。2、誤工費問題，余某某的誤工時間應減去其原發(fā)損傷住院時間20天和手術后休息時間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯造成二次手術的誤工時間為100天（鑒定誤工時間150天－原發(fā)損傷治療誤工時間50天），余某某的誤工工資應按照其實際收入計算，綜上，余某某的誤工費為40000元（12000元／月×100天÷30天），3、護理費問題，護理時間應扣減余某某原發(fā)損傷住院護理時間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯造成二次手術的護理時間為40天（鑒定護理時間70天－原發(fā)損失護理時間30天），余某某的護理費為3412元（31138元／年÷365天×40天），4、住院伙食補助費問題，住院伙食補助費中住院時間應以后二次住院時間計算為1200元（50元／天×24天），5、營養(yǎng)費酌定為1500元，6、鑒定費2000元，7、交通費3000元，8、關于余某某訴求的殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費的問題，余某某的傷殘損傷后果系其自身摔倒而非孝昌第一人民醫(yī)院的治療行為造成，因此，孝昌第一人民醫(yī)院對以上殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費不承擔賠償責任，9、關于余某某訴請的精神損害賠償金的問題，因孝昌第一人民醫(yī)院的診療過錯，造成余某某再次手術，其給余某某造成的生活不便和精神痛苦是顯而易見的，余某某據(jù)此要求5000元的精神損害賠償并未超出人之常情和法律規(guī)定，予以支持。關于孝昌第一人民醫(yī)院的過錯程度問題，沒有孝昌第一人民醫(yī)院的第一次的診療過錯，就沒有余某某后二次的住院及手術，因此，對余某某的損失，孝昌第一人民醫(yī)院應承擔90﹪的賠償責任。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》第五十四條之規(guī)定，遂判決：余某某的損失包括醫(yī)療費82072.81元、誤工費40000元、護理費3412元、住院伙食補助費1200元、營養(yǎng)費酌定為1500元、鑒定費2000元、交通費3000元、精神損害賠償金5000元，合計138184.81元，由孝昌第一人民醫(yī)院承擔124366.32元（138184.81元×90﹪），其余損失由余某某自己承擔。以上給付內容應于判決生效之日起10日內履行。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案受理費1531元，由余某某承擔153元，由孝昌第一人民醫(yī)院承擔1378元。
本案二審期間，孝昌第一人民醫(yī)院向本院提交如下證據(jù)：余柏舟的情況說明，擬證明余某某是流動人口，余某某向法院提交的工資表是虛假的。
余某某質證認為，對該證據(jù)的真實性、合法性和證明目的均有異議，該證據(jù)無情況說明人余柏舟的簽字，無法確定真實性；情況說明人余柏舟未到庭接受質詢，不符合證據(jù)規(guī)定，不具有合法性；該證據(jù)不具有真實性、合法性，故不能達到其證明目的。
本院認為，該證據(jù)的真實性未得到對方當事人的認可，且二審無法確定，故不予采信。
余某某未向本院提交新證據(jù)。
二審經(jīng)審理查明，原審判決認定的余某某月工資12000元不實，余某某月工資應為5000元，其余事實屬實，本院予以確認。另查明，余某某在大悟縣××鎮(zhèn)門坎嶺建筑用大理石碎石礦的工資為5000元/月、自帶裝載機費用7000元/月。

本院認為，本案系醫(yī)療損害責任糾紛。余某某在孝昌第一人民醫(yī)院診療活動中受到損害，湖南省湘雅司法鑒定中心作出的鑒定意見確定孝昌第一人民醫(yī)院在對余某某的診療過程中存在過錯，孝昌第一人民醫(yī)院應承擔對余某某的損失承擔賠償責任。余某某在一審時變更訴訟請求符合《中華人民共和國民事訴訟法》第五十一條規(guī)定；經(jīng)審查，一審程序合法，故對孝昌第一人民醫(yī)院上訴主張一審法院審理程序嚴重違法的理由不予采納。孝昌第一人民醫(yī)院在本案訴訟中未向法院提交鑒定程序嚴重違法及鑒定結論明顯依據(jù)不足的證據(jù)，亦未向法院提交足以反駁訴爭鑒定意見的證據(jù)，且其未向法院提交重新鑒定的書面申請，故原審判決根據(jù)湖南省湘雅司法鑒定中心對本案的醫(yī)療過錯所作的鑒定結論作為定案的依據(jù)并無不當。孝昌第一人民醫(yī)院在一審訴訟中認可余某某向法院提交的證據(jù)六教授會診費、證據(jù)七醫(yī)療費收費收據(jù)，余某某的后期治療費19000元系鑒定結論確定，故原審判決認定余某某的醫(yī)療費及后期治療費正確。鑒定結論確定余某某的護理時間為70天，原審扣減余某某原發(fā)損傷住院護理時間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯造成二次手術的護理時間為40天得當。鑒定結論確定余某某的誤工時間為150天，原審減去其原發(fā)損傷住院時間20天和手術后休息時間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯造成二次手術的誤工時間為100天并無不妥；經(jīng)本院二審查明余某某的工資為5000元/月，故原審認定余某某的誤工費為12000元/月失當，余某某的誤工費應為16666.67元（5000元／月×100天÷30天）。余某某的損失包括醫(yī)療費82072.81元、誤工費16666.67元、護理費3412元、住院伙食補助費1200元、營養(yǎng)費酌定為1500元、鑒定費2000元、交通費3000元、精神損害撫慰金5000元，合計114851.48元，由孝昌第一人民醫(yī)院承擔103366.33元（114851.48元×90﹪），其余損失由余某某自己承擔。
綜上所述，上訴人孝昌第一人民醫(yī)院的上訴請求部分成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省孝昌縣人民法院(2016)鄂0921民初449號民事判決；
二、孝昌縣第一人民醫(yī)院于本判決生效之日起十日內賠償余某某的各項損失共計103366.33元;
三、駁回余某某的其他訴訟請求。
上列應付款項，如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審受理費1531元，由余某某負擔153元，由孝昌縣第一人民醫(yī)院負擔1378元；二審案件受理費1531元，由孝昌縣第一人民醫(yī)院負擔。
本判決為終審判決。

審判長　　孟曉春 審判員　　丁福生 審判員　　蔣家鵬

書記員：董彎彎