上訴人（原審被告）：孝昌縣第一人民醫(yī)院。住所地孝昌縣花園鎮(zhèn)站前一路。
法定代表人：徐衛(wèi)華，系該院院長。
委托訴訟代理人：熊漢召（系該院醫(yī)務(wù)科科長），男，漢族，孝昌縣人，住孝昌縣。
委托訴訟代理人：張華堂，湖北正堂律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：余某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省孝昌縣人，住孝昌縣。
委托訴訟代理人：王建江，湖北中偉律師事務(wù)所律師。

上訴人孝昌縣第一人民醫(yī)院因與被上訴人余某某醫(yī)療損害責(zé)任糾紛一案，不服湖北省孝昌縣人民法院(2016)鄂0921民初449號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年7月10日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人孝昌縣第一人民醫(yī)院的委托訴訟代理人熊漢召、張華堂、被上訴人余某某及其委托訴訟代理人王建江到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
孝昌第一人民醫(yī)院上訴請求：1、撤銷原判，發(fā)回原審法院重審；2、一、二審訴訟費(fèi)用由余某某承擔(dān)。事實(shí)和理由：1、余某某在一審開庭時(shí)口頭變更訴訟請求，由原起訴狀的63072元增加至229839元，一審法院沒有依法要求余某某補(bǔ)充繳納案件受理費(fèi)，亦未依法給予孝昌第一人民醫(yī)院重新答辯和舉證期限，未組織證據(jù)交換即行開庭，且一審法院違反舉證責(zé)任分配原則，第二次開庭無審判員參加，只有書記員將寫好的筆錄由雙方簽字，故一審法院審理程序嚴(yán)重違法；2、原審法院未組織雙方選定鑒定機(jī)構(gòu)，而是按余某某的意愿確定鑒定機(jī)構(gòu)，孝昌第一人民醫(yī)院申請重新鑒定，原審法院未給予答復(fù)，故涉案鑒定結(jié)論不能作為定案的依據(jù)；3、余某某提交的醫(yī)療費(fèi)發(fā)票是復(fù)印件，不能確定其報(bào)銷的醫(yī)療費(fèi)數(shù)額；余某某的原發(fā)損傷應(yīng)由其自行承擔(dān)，原審判決由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)余某某的原發(fā)損傷無依據(jù)；余某某不存在后期治療費(fèi)，孝昌第一人民醫(yī)院已支付余某某醫(yī)療費(fèi)63072.81元，原審判決由孝昌第一人民醫(yī)院支付余某某醫(yī)療費(fèi)73865.5元錯(cuò)誤；4、原審判決認(rèn)定的余某某護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)數(shù)額沒有依據(jù)。
余某某辯稱，1、余某某在一審增加訴訟請求符合法律規(guī)定；2、因雙方未達(dá)成一致，鑒定機(jī)構(gòu)的選擇是法院指定，且孝昌第一人民醫(yī)院要求重新鑒定未向法院提交書面申請，故一審程序合法；3、余某某提交的醫(yī)療費(fèi)發(fā)票有原件，庭審后可向孝昌第一人民醫(yī)院出示審核，已經(jīng)支出的醫(yī)療費(fèi)63072.81元雙方均無意見，后期治療費(fèi)19000元是鑒定結(jié)論確定的，故原審判決對余某某的醫(yī)療費(fèi)及后期醫(yī)療費(fèi)認(rèn)定正確；4、余某某的護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)是嚴(yán)格按照人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的，故原審判決認(rèn)定余某某的護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)數(shù)額正確。一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，請求駁回上訴人的上訴請求。
余某某向一審法院起訴請求：1、判令孝昌第一人民醫(yī)院賠償余某某因孝昌第一人民醫(yī)院醫(yī)療過錯(cuò)導(dǎo)致的損失229839元；2、訴訟費(fèi)等費(fèi)用由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2015年9月4日，余某某因騎車摔倒導(dǎo)致頭面部外傷到孝昌第一人民醫(yī)院處就診，2015年9月23日出院。入院診斷：1、上、下頜骨骨折。2、下頜部撕裂傷。住院經(jīng)過：患者入院，經(jīng)清創(chuàng)縫合及抗炎對癥治療，同時(shí)完善相關(guān)手術(shù)前檢查后，于2015-9-13日在全麻下行上、下頜骨骨折堅(jiān)強(qiáng)內(nèi)固定術(shù)，術(shù)中恢復(fù)了患者咬合關(guān)系，復(fù)位固定了上頜骨及下頜骨多處骨折。術(shù)后給予抗炎、止血等對癥治療?，F(xiàn)患者各處術(shù)區(qū)愈合情況較好，準(zhǔn)予出院。出院情況：1、生病體征穩(wěn)定。2、術(shù)區(qū)愈合情況良好。出院診斷：1、上、下頜骨骨折。2、下頜部撕裂傷。出院醫(yī)囑：1、注意保持口腔衛(wèi)生，暫進(jìn)軟食。2、不適隨診。2015年12月15日至2015年12月21日，余某某入住孝感市中心醫(yī)院，入院診斷：面骨多發(fā)骨折術(shù)后感染。出院診斷：面骨多發(fā)骨折術(shù)后感染，治療護(hù)理建議：1、及時(shí)手術(shù)治療，必要時(shí)行正極或正頜治療，促進(jìn)咬合關(guān)系的恢復(fù)；2、保持口腔衛(wèi)生；3、后期修復(fù)缺損牙列，定期復(fù)查；4、不適隨診。2015年12月20日至2016年1月7日余某某入住武漢同濟(jì)醫(yī)院，出院記錄：于2015年12月25日全麻下行“下頜骨內(nèi)固定取出＋下頜骨骨折切開復(fù)位內(nèi)固定＋頜間牽引術(shù)”，手術(shù)順利，術(shù)后給予抗炎止血等對癥支持治療?；颊呋謴?fù)良好，準(zhǔn)予出院。本案在審理過程中，委托湖南省湘雅司法鑒定中心對本案的醫(yī)療過錯(cuò)進(jìn)行了鑒定，鑒定意見：湖北省孝昌第一人民醫(yī)院對余某某的診療過程中術(shù)中內(nèi)固定未達(dá)到骨折固定的穩(wěn)定效果，術(shù)后醫(yī)囑告知不充分，存在過錯(cuò)，以上過錯(cuò)與余某某后期發(fā)生骨折不愈合有因果關(guān)系，建議過錯(cuò)參與度為主要原因力。經(jīng)湖北明鑒法醫(yī)司法鑒定所鑒定1、被鑒定人余某某之損傷構(gòu)成十級傷殘。2、建議給予后期醫(yī)療費(fèi)人民幣壹萬玖千元左右。3、誤工時(shí)間為傷后150天，護(hù)理時(shí)間為70天，營養(yǎng)時(shí)間為60天。另認(rèn)定：余某某居住在孝昌城區(qū)，其在大悟縣芳販門坎嶺建筑用大理巖碎石礦上班，月工資12000元。
一審法院認(rèn)為，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第五十四條規(guī)定：患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)即醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。本案余某某到被告孝昌第一人民醫(yī)院就診，因孝昌第一人民醫(yī)院診療過程中術(shù)中內(nèi)固定未達(dá)到骨折固定的穩(wěn)定效果，術(shù)后醫(yī)囑告知不充分，存在過錯(cuò)，致使余某某再次住院手術(shù)，并為此承受精神痛苦和經(jīng)濟(jì)損失，孝昌第一人民醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。關(guān)于余某某損失1、醫(yī)療費(fèi)問題，本院認(rèn)為，余某某因原發(fā)損傷到孝昌第一人民醫(yī)院處治療的費(fèi)用27752元、專家會(huì)診2500元，因孝昌第一人民醫(yī)院治療行為存在過錯(cuò)，沒有達(dá)到治療目的，并導(dǎo)致余某某再次住院手術(shù)，因此，余某某的該次治療費(fèi)用應(yīng)由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)，具體數(shù)額為22252元（27752元＋2500元－新農(nóng)合報(bào)銷8000元）；余某某因孝昌第一人民醫(yī)院第一次的治療行為造成第二次到孝感市中心醫(yī)院住院費(fèi)用3000元、第三次到武漢同濟(jì)醫(yī)院治療的費(fèi)用37820.81元相應(yīng)的也應(yīng)該由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)，以上前期余某某已支付的醫(yī)療費(fèi)合計(jì)63072.81元，加上后期治療費(fèi)19000元，余某某總的醫(yī)療費(fèi)為82072.81元，以上費(fèi)用均應(yīng)由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)。2、誤工費(fèi)問題，余某某的誤工時(shí)間應(yīng)減去其原發(fā)損傷住院時(shí)間20天和手術(shù)后休息時(shí)間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯(cuò)造成二次手術(shù)的誤工時(shí)間為100天（鑒定誤工時(shí)間150天－原發(fā)損傷治療誤工時(shí)間50天），余某某的誤工工資應(yīng)按照其實(shí)際收入計(jì)算，綜上，余某某的誤工費(fèi)為40000元（12000元／月×100天÷30天），3、護(hù)理費(fèi)問題，護(hù)理時(shí)間應(yīng)扣減余某某原發(fā)損傷住院護(hù)理時(shí)間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯(cuò)造成二次手術(shù)的護(hù)理時(shí)間為40天（鑒定護(hù)理時(shí)間70天－原發(fā)損失護(hù)理時(shí)間30天），余某某的護(hù)理費(fèi)為3412元（31138元／年÷365天×40天），4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)問題，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)中住院時(shí)間應(yīng)以后二次住院時(shí)間計(jì)算為1200元（50元／天×24天），5、營養(yǎng)費(fèi)酌定為1500元，6、鑒定費(fèi)2000元，7、交通費(fèi)3000元，8、關(guān)于余某某訴求的殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)的問題，余某某的傷殘損傷后果系其自身摔倒而非孝昌第一人民醫(yī)院的治療行為造成，因此，孝昌第一人民醫(yī)院對以上殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)不承擔(dān)賠償責(zé)任，9、關(guān)于余某某訴請的精神損害賠償金的問題，因孝昌第一人民醫(yī)院的診療過錯(cuò)，造成余某某再次手術(shù)，其給余某某造成的生活不便和精神痛苦是顯而易見的，余某某據(jù)此要求5000元的精神損害賠償并未超出人之常情和法律規(guī)定，予以支持。關(guān)于孝昌第一人民醫(yī)院的過錯(cuò)程度問題，沒有孝昌第一人民醫(yī)院的第一次的診療過錯(cuò)，就沒有余某某后二次的住院及手術(shù)，因此，對余某某的損失，孝昌第一人民醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)90﹪的賠償責(zé)任。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第五十四條之規(guī)定，遂判決：余某某的損失包括醫(yī)療費(fèi)82072.81元、誤工費(fèi)40000元、護(hù)理費(fèi)3412元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1200元、營養(yǎng)費(fèi)酌定為1500元、鑒定費(fèi)2000元、交通費(fèi)3000元、精神損害賠償金5000元，合計(jì)138184.81元，由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)124366.32元（138184.81元×90﹪），其余損失由余某某自己承擔(dān)。以上給付內(nèi)容應(yīng)于判決生效之日起10日內(nèi)履行。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案受理費(fèi)1531元，由余某某承擔(dān)153元，由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)1378元。
本案二審期間，孝昌第一人民醫(yī)院向本院提交如下證據(jù)：余柏舟的情況說明，擬證明余某某是流動(dòng)人口，余某某向法院提交的工資表是虛假的。
余某某質(zhì)證認(rèn)為，對該證據(jù)的真實(shí)性、合法性和證明目的均有異議，該證據(jù)無情況說明人余柏舟的簽字，無法確定真實(shí)性；情況說明人余柏舟未到庭接受質(zhì)詢，不符合證據(jù)規(guī)定，不具有合法性；該證據(jù)不具有真實(shí)性、合法性，故不能達(dá)到其證明目的。
本院認(rèn)為，該證據(jù)的真實(shí)性未得到對方當(dāng)事人的認(rèn)可，且二審無法確定，故不予采信。
余某某未向本院提交新證據(jù)。
二審經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定的余某某月工資12000元不實(shí)，余某某月工資應(yīng)為5000元，其余事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。另查明，余某某在大悟縣××鎮(zhèn)門坎嶺建筑用大理石碎石礦的工資為5000元/月、自帶裝載機(jī)費(fèi)用7000元/月。

本院認(rèn)為，本案系醫(yī)療損害責(zé)任糾紛。余某某在孝昌第一人民醫(yī)院診療活動(dòng)中受到損害，湖南省湘雅司法鑒定中心作出的鑒定意見確定孝昌第一人民醫(yī)院在對余某某的診療過程中存在過錯(cuò)，孝昌第一人民醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)對余某某的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。余某某在一審時(shí)變更訴訟請求符合《中華人民共和國民事訴訟法》第五十一條規(guī)定；經(jīng)審查，一審程序合法，故對孝昌第一人民醫(yī)院上訴主張一審法院審理程序嚴(yán)重違法的理由不予采納。孝昌第一人民醫(yī)院在本案訴訟中未向法院提交鑒定程序嚴(yán)重違法及鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的證據(jù)，亦未向法院提交足以反駁訴爭鑒定意見的證據(jù)，且其未向法院提交重新鑒定的書面申請，故原審判決根據(jù)湖南省湘雅司法鑒定中心對本案的醫(yī)療過錯(cuò)所作的鑒定結(jié)論作為定案的依據(jù)并無不當(dāng)。孝昌第一人民醫(yī)院在一審訴訟中認(rèn)可余某某向法院提交的證據(jù)六教授會(huì)診費(fèi)、證據(jù)七醫(yī)療費(fèi)收費(fèi)收據(jù)，余某某的后期治療費(fèi)19000元系鑒定結(jié)論確定，故原審判決認(rèn)定余某某的醫(yī)療費(fèi)及后期治療費(fèi)正確。鑒定結(jié)論確定余某某的護(hù)理時(shí)間為70天，原審扣減余某某原發(fā)損傷住院護(hù)理時(shí)間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯(cuò)造成二次手術(shù)的護(hù)理時(shí)間為40天得當(dāng)。鑒定結(jié)論確定余某某的誤工時(shí)間為150天，原審減去其原發(fā)損傷住院時(shí)間20天和手術(shù)后休息時(shí)間30天，酌定因孝昌第一人民醫(yī)院過錯(cuò)造成二次手術(shù)的誤工時(shí)間為100天并無不妥；經(jīng)本院二審查明余某某的工資為5000元/月，故原審認(rèn)定余某某的誤工費(fèi)為12000元/月失當(dāng)，余某某的誤工費(fèi)應(yīng)為16666.67元（5000元／月×100天÷30天）。余某某的損失包括醫(yī)療費(fèi)82072.81元、誤工費(fèi)16666.67元、護(hù)理費(fèi)3412元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1200元、營養(yǎng)費(fèi)酌定為1500元、鑒定費(fèi)2000元、交通費(fèi)3000元、精神損害撫慰金5000元，合計(jì)114851.48元，由孝昌第一人民醫(yī)院承擔(dān)103366.33元（114851.48元×90﹪），其余損失由余某某自己承擔(dān)。
綜上所述，上訴人孝昌第一人民醫(yī)院的上訴請求部分成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省孝昌縣人民法院(2016)鄂0921民初449號民事判決；
二、孝昌縣第一人民醫(yī)院于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償余某某的各項(xiàng)損失共計(jì)103366.33元;
三、駁回余某某的其他訴訟請求。
上列應(yīng)付款項(xiàng)，如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審受理費(fèi)1531元，由余某某負(fù)擔(dān)153元，由孝昌縣第一人民醫(yī)院負(fù)擔(dān)1378元；二審案件受理費(fèi)1531元，由孝昌縣第一人民醫(yī)院負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　孟曉春 審判員　　丁福生 審判員　　蔣家鵬

書記員：董彎彎