上訴人（原審被告）朱某某。
委托代理人李錫斌，湖北維天律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、變更、放棄訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，調(diào)解，簽收法律文書(shū)。
上訴人（原審被告）湖北三箭建筑工程有限公司。住所地：武漢市漢南區(qū)漢南大道233號(hào)。
法定代表人鐘先軍，經(jīng)理。
委托代理人吳高健。代理權(quán)限：一般代理。
委托代理人蔣艷陽(yáng)，湖北五合律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
被上訴人（原審原告）余某某。
委托代理人袁志權(quán)，湖北旗開(kāi)律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、變更、放棄訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，調(diào)解，簽收法律文書(shū)。
被上訴人（原審被告）隨州市大地置業(yè)有限公司。住所地：隨州市交通大道201號(hào)。
法定代表人朱大才，經(jīng)理。
委托代理人蔣鵬。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、變更、放棄訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，調(diào)解，簽收法律文書(shū)。

上訴人朱某某、湖北三箭建筑工程有限公司因與被上訴人余某某、隨州市大地置業(yè)有限公司提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服安陸市人民法院（2013）鄂安陸民初字第01406號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2013年1月16日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人朱某某的委托代理人李錫斌、上訴人湖北三箭建筑工程有限公司的委托代理人蔣艷陽(yáng)、被上訴人余某某的委托代理人袁志權(quán)、被上訴人隨州市大地置業(yè)有限公司的委托代理人蔣鵬到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，余某某系隨州市隨縣厲山鎮(zhèn)東方村3組村民，現(xiàn)居住于該村。2013年1月3日，余某某在湖北三箭建筑工程有限公司承建的安陸市林語(yǔ)花都四號(hào)樓工地砌磚時(shí)，與工友李培建一同從腳手架上摔下受傷，該腳手架系余某某與工友李培建共同搭建完成的。后經(jīng)安陸市普愛(ài)醫(yī)院（住院1天）、華中科技大學(xué)同濟(jì)醫(yī)學(xué)院附屬同濟(jì)醫(yī)院（住院34天）、隨州市中心醫(yī)院（住院15天）治療，朱某某墊付醫(yī)療費(fèi)115433.75元，墊付交通費(fèi)4974.6元。武漢普愛(ài)法醫(yī)司法鑒定所做出武普（2013）中鑒字第248號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū)，結(jié)論為：被鑒定人余某某構(gòu)成人體損傷九級(jí)殘疾，誤工及休息時(shí)間180天，護(hù)理期60天，后期治療費(fèi)4000元。
同時(shí)認(rèn)定，余某某發(fā)生事故的工地工程發(fā)包方為隨州市大地置業(yè)有限公司，承包方為湖北三箭建筑工程有限公司，湖北三箭建筑工程有限公司將其中部分項(xiàng)目分包給不具備承建工程資質(zhì)的朱某某，朱某某雇請(qǐng)余某某做工。
余某某因損害受到的損失為：殘疾賠償金7852元／年×20年×20%＝31408元、醫(yī)療費(fèi)115433.75元、后期治療費(fèi)4000元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)50元／天×50天＝2500元、誤工費(fèi)33670元／年（按農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的行業(yè)收入計(jì)算年平均工資）÷365天×118天＝10885.1元、護(hù)理費(fèi)22886元／年÷365天×60天＝3762.08元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)酌情定為1000元，交通費(fèi)5474.6元（500元＋4974.6元）、鑒定費(fèi)1000元，共計(jì)175463.53元。
原判認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條之規(guī)定“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！庇嗄衬匙鳛樘峁﹦趧?wù)者（雇員）在搭建腳手架的同時(shí)應(yīng)該能夠預(yù)見(jiàn)其不牢固負(fù)重作業(yè)會(huì)存在安全隱患，也是造成損害后果的因素之一，故應(yīng)自負(fù)相應(yīng)的責(zé)任，原判酌情確定余某某自負(fù)10%的損害責(zé)任（175463.53元×10%＝17546.3元）。因余某某屬于農(nóng)村戶(hù)口并享受?chē)?guó)家糧食直接補(bǔ)貼，且其亦未提交證據(jù)證明自己從2010年以來(lái)一直在市內(nèi)居住，并在市內(nèi)從事建筑施工行業(yè)，故其誤工損失應(yīng)按農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的行業(yè)收入計(jì)算。朱某某作為余某某的勞務(wù)接受者（雇主），對(duì)職業(yè)活動(dòng)負(fù)有安全注意和勞動(dòng)保護(hù)的職責(zé)和義務(wù)，余某某為朱某某在其承包的安陸市林語(yǔ)花都四號(hào)樓工程提供勞務(wù)，雙方之間已形成勞務(wù)關(guān)系，朱某某為余某某勞務(wù)活動(dòng)的直接受益人，余某某在勞務(wù)活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身?yè)p害，故朱某某對(duì)余某某受傷造成的損失應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，法院確定其應(yīng)承擔(dān)90%的損害責(zé)任（175463.53元×90%=157917.2元）。根據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第二十二條“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請(qǐng)求精神損害賠償。”該事故對(duì)余某某造成了一定的精神損害，對(duì)其要求賠償精神損害撫慰金的請(qǐng)求，法院依法予以支持，結(jié)合本地經(jīng)濟(jì)生活水平及余某某的損害程度和過(guò)錯(cuò)原因，法院酌情認(rèn)定精神損害撫慰金為5000元。對(duì)朱某某已支付醫(yī)療費(fèi)115433.75元＋交通費(fèi)4974.6元＝120408.35元，理應(yīng)從賠償額中作相應(yīng)扣除。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第（二）項(xiàng)“雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身?yè)p害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”湖北三箭建筑工程有限公司將工程分包給沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的朱某某，應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)接受者（雇主）承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。隨州市大地置業(yè)有限公司在本案中無(wú)過(guò)錯(cuò)不承擔(dān)責(zé)任。依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十二條、第三十五條、《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第二款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：一、朱某某賠償余某某殘疾賠償金、醫(yī)療費(fèi)、后期治療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神損害撫慰金共計(jì)人民幣42508.85元；二、湖北三箭建筑工程有限公司對(duì)朱某某的賠償義務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；三、駁回余某某的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)2734元，由余某某負(fù)擔(dān)1794元，由朱某某負(fù)擔(dān)940元。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)。
另查明，2012年6月21日，湖北三箭建筑工程有限公司與朱某某簽訂了《合同書(shū)》，約定該公司將安陸市林語(yǔ)花都四號(hào)樓的土建工程以大包干的形式承包給朱某某，如違章操作，安全事故均由朱某某承擔(dān)。

本院認(rèn)為，余某某受朱某某的雇請(qǐng)，在其承包的安陸市林語(yǔ)花都四號(hào)樓工地做工期間不慎受傷的事實(shí)清楚，證據(jù)充分。朱某某作為余某某的雇主，依法應(yīng)當(dāng)對(duì)余某某的人身?yè)p害承擔(dān)賠償責(zé)任。余某某在提供勞務(wù)過(guò)程中，未盡到安全注意義務(wù)，以致自身受到損害，依法應(yīng)當(dāng)減輕朱某某的賠償責(zé)任。雖然，湖北三箭建筑工程有限公司將安陸市林語(yǔ)花都四號(hào)樓的土建工程以大包干的形式承包給朱某某，并約定如違章操作，安全事故均由朱某某承擔(dān)，但是，該約定與《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條的規(guī)定相悖，對(duì)本案各方當(dāng)事人不產(chǎn)生法律約束力。余某某受傷時(shí)從事建筑行業(yè)，其誤工費(fèi)應(yīng)當(dāng)按照同行業(yè)上一年度平均工資計(jì)算。原判認(rèn)為余某某的誤工損失應(yīng)按農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的行業(yè)收入計(jì)算不妥，但在計(jì)算其誤工費(fèi)時(shí)實(shí)際上是按照建筑行業(yè)上一年度平均工資計(jì)算的，該計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)及結(jié)果符合法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。朱某某、湖北三箭建筑工程有限公司上訴的各項(xiàng)理由，因其舉證不能，本院不予采信。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)600元，由朱某某、被告湖北三箭建筑工程有限公司各負(fù)擔(dān)300元。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　孟曉春 審　判　員　　陳　偉 代理審判員　　沈　彪

書(shū)記員：李秦波