審判長、審判員：
根據(jù)被告人親屬的委托和北京市岳成律師事務(wù)所的指派，我以被告人辯護人的身份出席今天的法庭，依法履行辯護職能，維護被告人的合法權(quán)益。接受委托后，辯護人多次會見了被告，與檢察機關(guān)進行了充分的溝通，詳細閱讀了本案全部卷宗材料和起訴書。本辯護人對檢察機關(guān)指控的罪名及事實無異議。下面，僅就對被告量刑問題，發(fā)表以下意見。辯護人認為被告人何某某犯罪情節(jié)較輕，認罪態(tài)度好，社會危害較小，建議法庭對其從輕、減輕處罰并適用緩刑。具體理由如下：
一、主觀惡性較小，沒有為他人謀取非法利益
被告何某某于2000年到現(xiàn)單位北京市燃氣集團工程咨詢分公司預(yù)算部工作，根據(jù)該單位反映，被告負責燃氣工程預(yù)算工作七年多來，工作認真負責，認真鉆研業(yè)務(wù)，是單位的業(yè)務(wù)骨干。在工程預(yù)算審核中能堅持原則依規(guī)辦事，從未發(fā)生故意拖延結(jié)算和徇私結(jié)算事情，受到客戶一致好評，單位和客戶對其工作是非常滿意的。在本案所涉的在審核預(yù)算中發(fā)生的兩起受賄事實，都是行賄人主動送的，作為被告在審核過程中，是嚴格按規(guī)定實事求是進行審核的，未因收受對方金錢而犧牲國家和單位的利益對其照顧。在財產(chǎn)方面，國家和單位未受到任何損失。雖然刑法修正案六關(guān)于非國家工作人員受賄罪的規(guī)定中，只要謀取了無論是合法還是非法利益，都屬謀取利益，均構(gòu)成受賄罪。但合法利益和非法利益在反映犯罪行為的社會危害性和行為人主觀惡性上還是有區(qū)別的，在量刑時更應(yīng)有所區(qū)別。被告何某某雖接受了對方的現(xiàn)金，但并違規(guī)為其審核，也未給予照顧。這一情節(jié)，希望法庭在對其量刑時應(yīng)以考慮。
二、受賄款已全部退還，應(yīng)予從輕、減輕處罰
被告何某某在檢察機關(guān)調(diào)查階段，就明確表示將受賄款全部退還，因確定不了具體數(shù)額，在偵查、審查起訴階段才未退還。案件提起公訴后，在辯護人會見時，被告再次委托律師轉(zhuǎn)告其家屬籌款退還?，F(xiàn)受賄款已交給法院。這一行為，說明被告人的悔罪表現(xiàn)和對犯罪性質(zhì)的認識，被告人犯罪后是否退還受賄款，不影響定罪，但可以影響量刑，希望法庭給予充分考慮。
三、被告具有自首情節(jié)，應(yīng)依法從輕、減輕并適用緩刑。
根據(jù)檢察機關(guān)公訴卷宗，被告何某某是2007年9月21日被朝陽 區(qū)人民檢察院刑事拘留，同年9月30日被逮捕。卷宗中反映被告受賄事實內(nèi)容的第一份筆錄是2007年9月20日。該筆錄是調(diào)查筆錄，被告人是以證人身份接受調(diào)查的，檢察機關(guān)在詢問前，向被告出示了證人權(quán)利義務(wù)告知書，被告也在告知書上簽了字。卷宗第58頁下數(shù)第10行記載：你談?wù)勀阍诮鼛啄晖两üこ虒徍诉^程中是否有不正常的經(jīng)濟往來?接下來被告便如實全部交待了收受他人賄賂的問題。上述事實說明，被告人是在未被立案未被訊問和采取強制措施前，是在以證人的身份接受調(diào)查過程中主動交待受賄事實的。。從卷宗內(nèi)容看，檢察機關(guān)并未掌握其受賄犯罪事實，對被告主動交待受賄犯罪事實的行為，應(yīng)認定為自首。根據(jù)刑法第六十七條和最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋規(guī)定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰;對于犯罪較輕的，可以免除處罰。具體確定從輕、減輕還是免除處罰，應(yīng)當根據(jù)犯罪輕重，并考慮自首的具體情節(jié)。”根據(jù)起訴書指控，被告涉案罪名是非國家工作人員受賄罪，受賄數(shù)額為45000元。刑法163條規(guī)定，收受賄賂數(shù)額較大，應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑。最高人民法院《關(guān)于關(guān)于辦理違反企業(yè)法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定：“索取或收受賄賂五千元至一萬元屬于數(shù)額較;索取或收受賄賂十萬元以上的，屬于數(shù)額巨大”也就是說，受賄近十萬元，最高刑為五年。從本案數(shù)額上看，被告何某某受賄45000元，不到五年刑罰的二分之一，刑期應(yīng)在三年以下。在考慮被告主觀惡性小，犯罪情節(jié)較輕，未為他人謀取非法利益和全部退贓及具有自首的從輕、減輕和免除處罰的法定情節(jié)。也完全符合法律規(guī)定的緩刑條件，希望法庭充分考慮上述情況，從刑法懲辦和教育相結(jié)合、法律效果和社會效果相結(jié)合和諧執(zhí)法理念出發(fā)，對被告做出從輕、減輕處罰，建議適用緩刑。
以上意見，請法庭予以采納。謝謝。
辯護人：北京市岳成律師事務(wù)所律師 趙學強
2008年6月16日
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