上訴人（原審被告）：何某某，男，xxxx年xx月xx日出生，錫伯族，農(nóng)民，戶籍所在地林甸縣。
委托訴訟代理人：果澤永（系何某某之子），男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，林甸縣農(nóng)商銀行職工，戶籍所在地林甸縣，現(xiàn)住林甸縣。
委托訴訟代理人：周峴，黑龍江朗信銀龍律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，戶籍所在地林甸縣。
原審第三人：國有林甸縣長青林場。
法定代表人：李維新，該場場長。
委托訴訟代理人：高書圣，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，系國有林甸縣長青林場職工，住林甸縣。
委托訴訟代理人：于洋，黑龍江海天慶城（大慶）律師事務(wù)所律師。

上訴人何某某因與被上訴人馬某某、原審第三人國有林甸縣長青林場土地侵權(quán)糾紛一案，不服黑龍江省林甸縣人民法院（2018）黑0623民初886號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年8月7日立案后，依法組成合議庭，不開庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院認(rèn)定的事實(shí)：被告何某某于1998年1月10日同國有林甸縣長青林場簽訂1.土地承包合同一份。承包面積100畝，承包費(fèi)每年2500元。承包期限30年；2.澇洼開發(fā)承包合同一份，承包面積400畝，承包費(fèi)每年每畝3元，承包期限30年；3.草原承包合同一份，承包面積500畝，承包費(fèi)每年1500元，承包期限30年。2007年4月16日簽訂退耕還林合同，承包面積149畝，承包期限25年。2006年口頭承包160畝土地造林協(xié)議。合同履行至2011年3月20日，第三人以國有林甸縣長青林場行政規(guī)劃調(diào)整，按照省批文決定設(shè)立四季青鎮(zhèn)，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》及相關(guān)規(guī)定為由，向被告何某某送達(dá)了解除草原及宣林荒地承包合同和口頭承包造林地承包合同書的解除合同通知書。送達(dá)解除合同通知書和終止合同通知書時(shí)，林甸縣公證處辦理了公證手續(xù)，被告何某某不同意解除合同，但未提起訴訟或申請仲裁。2011年5月9日，第三人與原告簽訂了土地臨時(shí)承包合同一份，將原何某某地40畝承包給馬某某，承包期限為一年，每畝承包費(fèi)12元。原告與第三人簽訂合同后，耕種該地時(shí)，被告何某某以自己的合同并未解除為由，阻止原告種地，遂引發(fā)該訴訟。2011年5月27日，一審法院依原告馬某某申請采取先予執(zhí)行措施，原告馬某某耕種了該40畝土地，秋季收獲了該地，實(shí)際履行了其與第三人之間的土地臨時(shí)承包合同。
一審法院認(rèn)為，第三人國有林甸縣長青林場根據(jù)省、市相關(guān)部門的批示進(jìn)行行政規(guī)劃調(diào)整，致使履行其與被告的原承包合同的情勢發(fā)生變化，依據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，合同在履行屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)解除合同的效力。本案中，第三人向被告發(fā)出解除合同的通知后，被告作為合同一方當(dāng)事人，雖然明確表示其不同意解除合同，但其未在法定期限內(nèi)就該爭議向人民法院提起訴訟或申請仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，故第三人與被告之間的合同已經(jīng)解除，本案原告與第三人之間簽訂的承包合同系雙方之間真實(shí)意思表示，第三人有權(quán)另行發(fā)包，該合同合法有效，依法應(yīng)予保護(hù)，原告依該合同行使其承包經(jīng)營權(quán)于法有據(jù)，被告阻止原告行使該權(quán)利的行為，構(gòu)成侵權(quán)，故一審法院對原告要求被告停止侵害，退出并交付給原告其所侵占的40畝土地的訴訟請求，一審法院依法予以支持；關(guān)于原告要求被告賠償其損失的訴訟請求，因原告在一審法院采取了先予執(zhí)行措施后，如期及時(shí)耕種了該土地，秋后順利收獲該地，原告未向一審法院提交造成其實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的相關(guān)證據(jù)，故一審法院對原告的該項(xiàng)訴訟請求，依法不予支持；依照《中華人民共和國合同法》第九十三條、第九十四條、第九十六條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十四條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條、《中華人民共和國民法通則》第一百三十四條第一款一項(xiàng)之規(guī)定，判決：一、被告何某某侵權(quán)成立，應(yīng)立即停止侵害；二、駁回原告馬某某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)100元，由被告何某某負(fù)擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院查明的事實(shí)除與一審查明的事實(shí)一致外。另查明，2011年5月9日，國有林甸縣長青林場與馬某某簽訂的土地臨時(shí)承包合同中記載將原何某某承包地，地塊編號40，土地面積40畝承包給馬某某。

本院認(rèn)為，本案系侵權(quán)糾紛。一、關(guān)于本案可否以馬某某未到庭，按自動(dòng)撤回上訴處理。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十五條規(guī)定，宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。結(jié)合本案的審理情況，馬某某訴訟后，一審法院依據(jù)其申請，對案涉土地耕種權(quán)予以先予執(zhí)行，由馬某某耕種、收益。先予執(zhí)行后，馬某某申請撤訴，不符合法律規(guī)定，一審法院已裁定不予準(zhǔn)許其撤訴，故其經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，一審法院對此缺席判決，程序并無不當(dāng)。二、關(guān)于一審法院審理何某某與國有林甸縣長青林場之間的土地承包合同的履行情況，是否違反了“不告不理”原則。本案系馬某某依據(jù)與國有林甸縣長青林場之間的《土地臨時(shí)承包合同書》，主張何某某侵犯其土地承包權(quán)益，要求何某某停止侵害，返還土地，何某某對此的抗辯理由系與國有林甸縣長青林場之間簽訂的一系列承包合同，證明其系有權(quán)占有。故本案的爭議焦點(diǎn)問題即為2011年，馬某某、何某某二人誰是真正土地承包人，誰與國有林甸縣長青林場之間簽訂的合同是現(xiàn)行有效的。為解決前述焦點(diǎn)問題，需將合同的另一方國有林甸縣長青林場追加為本案當(dāng)事人，查清本案事實(shí)，一審法院審查何某某與國有林甸縣長青林場簽訂的承包合同履行情況，并不違反“不告不理”原則。三、關(guān)于何某某是否存在侵權(quán)行為。國有林甸縣長青林場于2011年3月20日向何某某送達(dá)《解除合同通知書》《終止合同通知書》，該送達(dá)程序由黑龍江省林甸縣公證處予以公證，何某某本人已接收，其于當(dāng)日對此提出書面答復(fù)意見明確表示不同意解除合同，但直到今日也未請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力，故一審法院認(rèn)定國有林甸縣長青林場與何某某之間的合同已解除，并無不當(dāng)。馬某某依據(jù)2011年5月9日與國有林甸縣長青林場簽訂的《土地臨時(shí)承包合同書》，于2011年5月27日向人民法院提起本案侵權(quán)訴訟，其主張符合法律規(guī)定，何某某占有案涉土地構(gòu)成，何某某應(yīng)停止侵害，將案涉40畝土地交付給馬某某。
綜上所述，上訴人何某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，程序合法，但部分判項(xiàng)表述不當(dāng)，對此本院予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一、二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

審判長 邊坤
審判員 毛瑞利
審判員 王丹

書記員： 張通