原告:何某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住湖北省鄖西縣。
委托訴訟代理人:盛廣龍,湖北經(jīng)立律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限:一般代理。
被告:陳某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住湖北省十堰市茅箭區(qū)。
委托訴訟代理人:王崇武,湖北薈才律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限:一般代理。
被告:十堰市鄖陽(yáng)區(qū)波蘭房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:十堰市鄖陽(yáng)區(qū)經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)金龍路*號(hào)。
法定代表人:陳波,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:張慶勇,十堰市鄖陽(yáng)區(qū)城關(guān)法律服務(wù)所法律工作者。代理權(quán)限:特別授權(quán),包括代為承認(rèn)或反駁訴訟請(qǐng)求,進(jìn)行調(diào)解,代為簽收法律文書。
原告何某某與被告陳某、十堰市鄖陽(yáng)區(qū)波蘭房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱波蘭公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,本院于2016年11月23日立案后,依法適用普通程序,公開開庭進(jìn)行了審理。原告何某某及其委托訴訟代理人盛廣龍,被告陳某及其委托訴訟代理人王崇武,被告波蘭公司委托訴訟代理人張慶勇到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
何某某向本院提出訴訟請(qǐng)求:1、判令陳某和波蘭公司支付我工程款352990元;2、判令陳某和波蘭公司以遲延給付的352990元為基數(shù),自2015年7月11日起至生效判決確定的履行期限最后一日止按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的商業(yè)銀行同期同類貸款利率的1.5倍計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)向我支付逾期付款違約金33787.76元;3、訴訟費(fèi)由陳某和波蘭公司承擔(dān)。事實(shí)和理由:2014年12月,陳某與我約定:1、由我負(fù)責(zé)“假山”與“白鶴雕塑”的技術(shù)施工制作。制作假山工程款計(jì)算方法:已用于施工的卷網(wǎng)總數(shù)×每個(gè)卷網(wǎng)的展開面積×單位面積所約定的價(jià)格=應(yīng)付工程款;制作白鶴雕塑工程款計(jì)算方法:根據(jù)白鶴具體尺寸與數(shù)量再行確定。2、按工程進(jìn)度支付工程款。我按約定擬定合同文本請(qǐng)陳某簽名,陳某曾明確表示“沒(méi)問(wèn)題,可以簽字”。后我數(shù)次要求,陳某仍未簽字確認(rèn)。我如約完成假山的施工制作,陳某卻不按工程進(jìn)度支付我工程款。我與陳某達(dá)成的工程施工協(xié)議為雙方真實(shí)意思表示,且不違反法律規(guī)定,屬有效合同。為維護(hù)我的合法權(quán)益,特提起訴訟,請(qǐng)求支持我的訴訟請(qǐng)求。
陳某辯稱,2014年12月,湖北白鶴湖花木盆景投資開發(fā)有限公司將位于十堰市鄖陽(yáng)區(qū)柳陂鎮(zhèn)挖斷崗村“白鶴景觀”項(xiàng)目發(fā)包給我,何某某從我手中單包工。我與何某某口頭約定:1、我負(fù)責(zé)原材料,何某某單包工(包鋼腳支架、灰桶、機(jī)械等),負(fù)責(zé)“假山”與“白鶴景觀”的具體施工。2、制作假山工程款計(jì)算方法:已用于施工的卷網(wǎng)總數(shù)×每個(gè)卷網(wǎng)的展開面積×60元平方米。3、制作白鶴雕塑工程款計(jì)算方法:待假山工程完工后,根據(jù)“白鶴”具體尺寸與數(shù)量再行確定應(yīng)當(dāng)給付的總工程款。4、按工程進(jìn)度支付工程款。協(xié)議后,何某某開始施工,我已支付其工程款80000元。2015年7月12日,何某某單方終止合同,撤離施工現(xiàn)場(chǎng)。我多次催促其履行合同,其拒不履行。2015年12月3日,我將工程發(fā)包給他人進(jìn)一步施工。截止目前,“白鶴景觀”項(xiàng)目沒(méi)有使用,沒(méi)有驗(yàn)收,沒(méi)有決算。何某某請(qǐng)求支付工程款沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。請(qǐng)求駁回何某某的訴訟請(qǐng)求。
波蘭公司辯稱,何某某起訴我公司沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù),請(qǐng)求駁回對(duì)我公司的起訴。
本院經(jīng)審理查明:2014年12月,陳某將其承包的位于十堰市鄖陽(yáng)區(qū)柳陂鎮(zhèn)挖斷崗村“白鶴景觀”項(xiàng)目轉(zhuǎn)包給何某某,雙方口頭約定:陳某負(fù)責(zé)提供施工原材料,何某某負(fù)責(zé)“假山”與“白鶴雕塑”的技術(shù)施工制作,包括圖紙?jiān)O(shè)計(jì)、提供施工工具,組織工人施工。制作假山工程款計(jì)算方法為:已用于施工的卷網(wǎng)總數(shù)×每個(gè)卷網(wǎng)的展開面積×每平方米單價(jià);制作白鶴雕塑工程款計(jì)算方法為:待假山工程完工后,根據(jù)“白鶴”具體尺寸與數(shù)量再行確定應(yīng)當(dāng)給付的總工程款。2014年12月18日,何某某組織工人進(jìn)場(chǎng)施工。陳某于2015年4月15日支付何某某工程款40000元,2015年5月28日支付20000元,2015年7月12支付20000元,共計(jì)80000元。2015年7月13日,何某某以陳某不與其簽訂合同且拒付工程款為由終止履行合同。
本案的爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是:一、何某某承包的“假山”工程做到什么程度?二、何某某施工用了多少卷網(wǎng)?每卷面積多少平方米?三、所用卷網(wǎng)按單價(jià)每平方米多少錢計(jì)算工程款?
何某某認(rèn)為,“假山”已經(jīng)做完,只剩下上色;施工用了283卷網(wǎng),每卷按18平方米計(jì)算;所用卷網(wǎng)按每平方米按85元計(jì)算工程款。
陳某認(rèn)為,“假山”何某某只做了五分之一;其購(gòu)買了300卷網(wǎng)子,還剩五六十卷;所用卷網(wǎng)按每平方米60元計(jì)算工程款。
本院認(rèn)為,當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。本案中,由于何某某與陳某沒(méi)有簽訂書面合同,合同終止履行后,雙方也沒(méi)有及時(shí)對(duì)工程量進(jìn)行測(cè)量、驗(yàn)收、結(jié)算、簽字,何某某實(shí)際完成工程量多少、使用多少卷網(wǎng)、工程款價(jià)格如何計(jì)算,各執(zhí)一詞,訴辯不一,無(wú)法認(rèn)定。何某某提供的電話錄音和證人證言,不足以證明其訴訟主張的成立,故應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。對(duì)何某某的訴訟請(qǐng)求,本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定,判決如下:
駁回原告何某某的訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)7102元,由原告何某某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本,上訴于湖北省十堰市中級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng) 楊子文
審判員 王瑜
審判員 康秀深
書記員: 龔震
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